Правовое регулирование договора комиссии
Комиссионная торговля или реализация товаров в рамках договора комиссии является одним из наиболее распространенных видов посреднических операций.
Согласно ст. 990 Гражданского кодекса РФ, по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счета комитента.
Следовательно, комиссия - это договор, который предусматривает следующее:
а) одна сторона (комиссионер) выполняет поручение другой (комитента), но выступает в обороте от своего имени;
б) комиссионер выполняет не фактические, а юридические действия, т.е. заключает одну или несколько сделок;
в) за услуги комиссионера выплачивается вознаграждение, т.е. договор всегда является возмездным;
г) по сделке, совершенной комиссионером с третьими лицами, права и обязанности приобретает сам комиссионер.
Несмотря на то, что условие о вознаграждении является в этом обязательстве существенным, его отсутствие не влечет за собой возможности признания сделки недействительной. Если же договором размер вознаграждения или порядок его уплаты не предусмотрен и размер вознаграждения не может быть определен исходя из условий договора, вознаграждение уплачивается после исполнения договора комиссии в размере, определяемом в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК РФ, по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги. При этом данное правило применяется в случаях, когда договор был заключен, т.е. между сторонами не было разногласий относительно цены (поскольку цена является существенным условием возмездного договора, при наличии разногласий по поводу цены договор должен считаться незаключенным).
Одна из основных юридических ошибок, возникающих в области, регулируемой договором комиссии, заключается в том, что стороны заключают договор комиссии, в котором указывают, что комиссионер обязуется по поручению комитента за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от имени и за счет комитента. Данная же формулировка соответствует договору поручения, подразумевающему иные права и обязанности сторон. Поэтому неверная трактовка договора влечет ошибочное определение прав и обязанностей.
Указанное понимание договора комиссии противоречит действующему законодательству. В соответствии со ст. 990 ГК РФ комиссионер осуществляет сделку не от чужого имени (имени комитента), он не представляет интересы комитента, скажем, на основании выданной последним доверенности. Комиссионер реализует комиссионные товары покупателю самостоятельно, не привлекая при этом комитента и даже не указывая покупателю никакой информации о нем, иными словами, он осуществляет реализацию от своего имени. Именно поэтому по сделке, заключенной комиссионером с третьими лицами, права и обязанности приобретает сам комиссионер.
Следующим важным моментом является исполнение комиссионного поручения, которое комиссионер обязан выполнить на наиболее выгодных для комитента условиях. Чем же следует руководствоваться комиссионеру в данной ситуации? В статье 992 ГК РФ указано, что исполнение поручения комиссионером должно осуществляться в соответствии с указаниями комитента, а при отсутствии в договоре таких указаний - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Таким образом, отсутствие указаний комитента по данному поводу никоим образом не делает данное обязательство, установленное Кодексом, бездейственным, поскольку оно будет регулироваться обычаями делового оборота. Статья 5 ГК РФ обычаем делового оборота признает сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. При этом следует отметить, что обычаи делового оборота, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не применяются.
Рассматривая вопрос об исполнении комиссионного поручения, нельзя не упомянуть о случае, когда комиссионер совершил сделку на условиях более выгодных, чем те, которые были указаны комитентом. Полученная дополнительная выгода распределяется в соответствии с договором комиссии. Если же данный вопрос соглашением сторон не урегулирован, то такая дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну.
Особое внимание при заключении договора комиссии следует уделить ответственности комиссионера за неисполнение сделки, вызванное действием или бездействием третьих лиц. В соответствии с положениями п. 1 ст. 993 ГК РФ комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента, кроме случаев, когда комиссионер не проявил необходимой осмотрительности при выборе этого лица либо принял на себя ручательство за исполнение сделки (делькредере). Принимая решение о том, проявил ли комиссионер необходимую осмотрительность при выборе указанного третьего лица, следует исходить из обычаев делового оборота. Что же касается ручательства за исполнение сделки, то в случае отражения данного положения в договоре комиссии следует, в соответствии со ст. 991 ГК РФ, оговорить также размер и порядок выплаты дополнительного вознаграждения. Если размер вознаграждения сторонами согласован не был и он не может быть определен исходя из условий договора, то в соответствии с отсылочной нормой п. 1 ст. 991 ГК РФ и правилом, закрепленном в п. 3 ст. 424 ГК РФ, размер вознаграждения определяется в сумме, которая в сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги.
В случае неисполнения третьим лицом сделки, заключенной с ним комиссионером, комиссионер, согласно п. 2 ст. 993 ГК РФ, обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрать необходимые доказательства, а также по требованию комитента передать ему права по такой сделке с соблюдением правил об уступке требования (ст. 382-386, 388, 389 ГК РФ). При этом уступка прав комитенту по сделке на основании п. 2 ст. 993 ГК РФ допускается независимо от соглашения комиссионера с третьим лицом, запрещающего или ограничивающего такую уступку (п. 3 ст. 993 ГК РФ). Следует принять во внимание, что это не освобождает комиссионера от ответственности перед третьим лицом в связи с уступкой права в нарушение соглашения об ее запрете или ограничении. Поэтому комиссионерам рекомендуется избегать включения в состав договора с третьими лицами (покупателями, продавцами) положений о запрете или ограничении уступки права и ответственности за нарушение данного положения.
Заключая договор комиссии, необходимо учесть, что комиссионер в целях исполнения этого договора (совершения одной или нескольких сделок от своего имени, но за счет комитента) имеет право заключать сделки различных видов. Комиссионная деятельность является предпринимательской, т.е. самостоятельной, осуществляемой на свой риск деятельностью, направленной на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке (п. 1 ст. 2 ГК РФ). Реализуя функцию самостоятельности при осуществлении комиссионной деятельности, комиссионер вправе в целях исполнения договора комиссии заключать как договоры купли-продажи, так и договоры субкомиссии. Такое право подтверждено ст. 994 ГК РФ, причем оно может быть ограничено комиссионным договором.
Важная особенность договора субкомиссии заключается в том, что комиссионер остается ответственным за действия субкомиссионера перед комитентом.
Действительно, комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента, кроме оговоренных Кодексом случаев - когда комиссионер не проявил необходимой осмотрительности при выборе этого лица либо принял на себя ручательство за исполнение сделки. Но данное положение не распространяется на ответственность за действия субкомиссионера, поскольку в приведенном определении п. 1 ст. 993 ГК РФ речь идет лишь о "неисполнении третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента". Заключая же договор с субкомиссионером, комиссионер еще не выполняет полученне от комитента задание совершить сделку, он лишь заключает договор для реализации договора комиссии. Таким образом, субкомиссия является одним из способов выполнения взятых на себя обязательств по договору комиссии, разница в исполнении поручения состоит лишь в том, что в одном случае комиссионер совершает порученную ему сделку самостоятельно, а в другом привлекает для этого субкомиссионера, реализуя функцию самостоятельности осуществления предпринимательской деятельности.
Следует также отметить, что по договору субкомиссии комиссионер приобретает в отношении субкомиссионера права и обязанности комитента. Комитент же до прекращения договора комиссии не имеет права без согласия комиссионера вступать в непосредственные отношения с субкомиссионером, если иное не предусмотрено договором комиссии.
Статьей 999 ГК РФ предусмотрено, что по исполнении поручения комиссионер обязан представить комитенту отчет. Данный документ имеет обязательный характер и является для комитента основанием для отражения в бухгалтерском учете реализации товаров. При этом время получения отчета от комиссионера не должно превышать разумный срок прохождения таких документов. Желательно в договоре указать периодичность и сроки представления отчетов комиссионером.
Комитент, имеющий возражения по отчету, должен сообщить о них комиссионеру в течение срока, установленного договором. Если такой срок не установлен, то возражения должны быть представлены в 30 дневный срок со дня получения отчета. В противном случае отчет при отсутствии иной договоренности считается принятым.
Помимо отчета комиссионер обязан также передать все полученное по договору комиссии. Статья 1000 ГК РФ налагает на комитента ряд обязательств, связанных с принятием исполненного по договору комиссии. Он должен:
а) принять от комиссионера все исполненное по договору комиссии;
б) осмотреть имущество, приобретенное для него комиссионером, и известить последнего без промедления об обнаруженных в этом имуществе недостатках;
в) освободить комиссионера от обязательств, принятых им на себя перед третьим лицом по исполнению комиссионного поручения.
Немаловажным является закрепленное за комиссионером право отступать от указаний комитента, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах комитента и комиссионер не мог предварительно запросить комитента либо не получил в разумный срок ответа на свой запрос. В этом случае на комиссионера возлагается обязанность информировать комитента о допущенных отступлениях, как только уведомление станет возможным. Помимо этого, Гражданский кодекс предусматривает, что комиссионеру, действующему в качестве предпринимателя, комитентом может быть предоставлено право отступать от его указаний без предварительно запроса. В случае реализации данного права комиссионер обязан в разумный срок уведомить комитента о допущенных отступлениях, если иное не предусмотрено договором комиссии.
Статья 995 ГК РФ предусматривает ряд особенностей по отступлению комиссионером от указаний комитента при совершении сделок по продаже имущества. Так, комиссионер, продавший имущество по цене ниже согласованной с комитентом, обязан возместить последнему разницу, если не докажет, что у него не было возможности продать имущество по согласованной цене и продажа по более низкой цене предупредила еще бульшие убытки. В случае, когда комиссионер был обязан предварительно запросить комитента, комиссионер должен также доказать, что он не имел возможности предварительно получить согласие комитента на отступление от его указаний.
Если по договору комиссии комиссионер заключает сделку о покупке имущества, то, отступая от инструкций комитента, он должен руководствоваться п. 3 ст. 995 ГК РФ, установившем следующее: "если комиссионер купил имущество по цене выше согласованной с комитентом, комитент, не желающий принять такую покупку, обязан заявить об этом комиссионеру в разумный срок по получении от него извещения о заключении сделки с третьим лицом. В противном случае покупка признается принятой комитентом.
Если комиссионер сообщил, что принимает разницу в цене на свой счет, комитент не вправе отказаться от заключенной для него сделки".
Имущество, поступившее к комиссионеру от комитента либо приобретенное комиссионером за счет комитента, является собственностью последнего, поэтому комиссионер отвечает перед комитентом за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него имущества комитента, что подтверждают положения п. 1 ст. 998 ГК РФ. Вопросу ответственности комиссионера за ущерб, нанесенный имуществу комитента, посвящены три пункта ст. 998 ГК, таким образом, для регулирования данного вопроса имеется достаточно емкая и исчерпывающая база. Так, если при приеме комиссионером имущества, присланного комитентом либо поступившего к комиссионеру для комитента, в этом имуществе окажутся повреждения или недостача, которые могут быть замечены при наружном осмотре, а также в случае причинения кем-либо ущерба имуществу комитента, находящегося у комиссионера, комиссионер обязан принять меры по охране прав комитента, собрать необходимые доказательства и обо всем без промедления сообщить комитенту.
Законодателем не обойден и вопрос страхования. Комиссионер, не застраховавший находящееся у него имущество комитента, отвечает за это лишь в случаях, когда комитент предписал ему застраховать имущество за счет комитента либо страхование этого имущества предусмотрено договором комиссии или обычаями делового оборота. Следует отметить, что все положения указанной статьи содержат лишь императивные нормы, а это существенно сужает возможности регулирования указанных вопросов договором.
Законодательством предусмотрены условия прекращения многих гражданско-правовых договоров, в том числе договора комиссии (ст. 1002 ГК РФ). Последний может быть прекращен вследствие:
а) отказа комитента от исполнения договора;
б) отказа комиссионера от исполнения договора в случаях, предусмотренных законом или договором;
в) смерти комиссионера, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;
г) признания индивидуального предпринимателя, являющего комиссионером, несостоятельным (банкротом).
Рассмотрим подробнее указанные условия.
Законодательство закрепляет за комитентом право в любое время отказаться от исполнения договора комиссии, отменив данное комиссионеру поручение. Данное право обусловлено существованием такой правовой нормы, как свобода договора. Это означает, что сторона, давшая комиссионное поручение, имеет свободу не только относительно заключения сделки (давать такое поручение или нет) и выбора комиссионера, но и может прекратить установленные этим поручением отношения. Комиссионер вправе требовать возмещения убытков, вызванных отменой поручения. Данная норма также вполне традиционна для материального права. Комитент вправе прекратить порожденные им договорные обязательства, но это не освобождает его от материальной ответственности перед партнером за принятое решение.
Если договор комиссии был заключен без указания срока его действия, то комитент должен уведомить комиссионера о прекращении договора не позднее чем за тридцать дней, если более продолжительный срок уведомления не предусмотрен договором. В этом случае комитент обязан выплатить комиссионеру вознаграждение за сделки, совершенные им до прекращения договора, а также возместить комиссионеру понесенные им до прекращения договора расходы. Таким образом, предварительное уведомление о прекращении бессрочного договора комиссии освобождает комитента от возмещения убытков комиссионера, которые он может понести в связи с прекращением договора.
Отменяя поручение, комитент обязан незамедлительно распорядиться своим имуществом, находящимся в ведении комиссионера. Исключением из данного правила является случай, когда срок, в течение которого который комитент обязан распорядиться, установлен договором. В случае отсутствия распоряжений комиссионер вправе сдать имущество на хранение за счет комитента либо продать его по возможно более выгодной для комитента цене.
Особое внимание следует обратить на диспозитивную норму, согласно которой комиссионер не вправе отказаться от исполнения договора комиссии. Безусловно, договор может предусматривать возможность отказа от исполнения комиссионного поручения, но если этот вопрос не будет особо оговорен сторонами, комиссионер окажется в неравном положении по сравнению с комитентом, чье право отменить в любое время данное им поручение незыблемо. Необходимо отметить, что невозможность для комиссионера отказаться от исполнения договора не распространяется на случай, когда договор заключен без указания срока его действия. В этой ситуации закон обязывает комиссионера уведомить комитента о прекращении договора не позднее чем за 30 дней, если более продолжительный срок не предусмотрен договором (п.1 ст.1004). Это положение аналогично норме, регламентирующей поведение комитента в аналогичной ситуации. Особо важным моментом при отказе комиссионера от исполнения договора комиссии является сохранение права комиссионера на комиссионное вознаграждение за сделки, совершенные им до прекращения договора и на возмещение понесенных им до момента отказа расходов.
Отказываясь от продолжения отношений, вытекающих из комиссионного договора, комиссионер обязан принять меры, обеспечивающие сохранность имущества комитента, а последний должен распорядиться своим имуществом, находящимся в ведении комиссионера в 15 дневный срок со дня получения уведомления об отказе комиссионера исполнить поручение, если в договоре комиссии стороны не установили иной срок. Если же комитент не выполнит возложенную на него Гражданским кодексом обязанность, то комиссионер приобретает право сдать имущество на хранение за счет комитента либо продать его по возможно более выгодной для комитента цене. Если цена хранения окажется, по мнению комитента, чрезмерной или продажная стоимость не удовлетворит его ожидания, он может предъявить претензии в судебном порядке. Для обоснования своих требований он должен представить обоснованные экономические расчеты и информацию о ценах на данный вид товара, сложившихся на тот момент в регионе (данные Госкомстата РФ, прайс-листы фирм, позволяющие определить средний уровень цен).
Одной из наиболее сложных для комиссионеров является проблема получения от комитента причитающихся по договору сумм. Для обеспечения своих требований к комитенту комиссионер, в соответствии с п. 2 ст. 996 ГК РФ, вправе удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат передаче комитенту либо лицу, указанному комитентом. Указанный пункт является отсылочным к ст. 359 ГК РФ, которая указывает на несколько важных аспектов этого вопроса, на первый взгляд незаметных, но имеющих ключевое значение.
Согласно п. 1 ст. 359 ГК РФ, кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено. Кроме того, удержанием вещи могут обеспечиваться также требования, не связанные с оплатой вещи или возмещением издержек на нее и других убытков, но возникшие из обязательства, с
