Иностранная компания (материнская) предполагает финансировать деятельность своей дочерней компании (резидента) путем оказания безвозмездной финансовой помощи со своего валютного счета, счета типа "И" в России или со своего зарубежного счета. Доля основной компании в уставном капитале дочерней составляет 100%. В статье 2.7 Инструкции N 37 сказано, что передача средств между материнской и дочерней компаниями не облагается налогом на прибыль.
Возникает ли в данной ситуации налог на прибыль у российской компании; если возникает, то как его избежать? Что подразумевается под передачей средств? Как правильно оформить данную хозяйственную операцию, чтобы избежать претензий со стороны органов валютного контроля банка и налоговых органов?
Согласно п.6 ст.2 Закона о налоге на прибыль в состав доходов от внереализационных операций не включаются суммы средств, передаваемые безвозмездно "основными и дочерними предприятиями при условии, что доля основного предприятия составляет более 50 процентов в уставном капитале дочерних предприятий".
Следовательно, полученные от иностранной (материнской) компании средства не подлежат обложению указанным налогом, если российская компания является дочерним предприятием иностранной компании и доля участия этой компании в дочерней превышает 50%.
Возможные возражения налоговых органов против применения указанной льготы могут быть основаны на следующих обстоятельствах.
Согласно п.2 ст.1 Закона о налоге на прибыль плательщики, перечисленные в п.1 данной статьи, будут именоваться в тексте Закона предприятиями.
Иностранная (материнская) компания не удовлетворяет признакам плательщиков, перечисленных в этом пункте. Это важно потому, что льгота предоставляется на сумму средств, переданных между основным и дочерними предприятиями, т.е. обе стороны должны удовлетворять определению предприятия, данному в п.2 ст.1 Закона о налоге на прибыль.
Иностранная компания не удовлетворяет этому определению. Значит, из доходов российской компании не могут исключаться средства, полученные от учредителя иностранной компании, не являющейся предприятием для целей применения Закона о налоге на прибыль.
Однако мы полагаем, что этот довод не может служить основанием для ограничения права российской (дочерней) компании воспользоваться льготой по налогу на прибыль при получении средств от учредителя (иностранной компании).
Хотя в Законе о налоге на прибыль и указано, что плательщики налога именуются в дальнейшем предприятиями, однако это не исключает того, что иные лица (неплательщики) также будут именоваться предприятиями.
Как следует из формулировки данного Закона, предприятия - более широкое понятие, чем плательщики. Кроме того, сам Закон о налоге на прибыль в некоторых иных ситуациях называет предприятиями неплательщиков.
Полагаем, что в данной статье Закона о налоге на прибыль термин "предприятие" употреблен в обычном, а не в специальном смысле, и под "основным предприятием" понимается любая организация (юридическое лицо), в том числе иностранная компания - нерезидент, а не только российская компания - учредитель.
В соответствии с Законом РСФСР "Об иностранных инвестициях в РСФСР" от 4 июля 1991 г. N 1545-1 для иностранных инвесторов и иностранных инвестиций установлено правило налоговой недискриминации. На основании ст.28 этого Закона предприятия с иностранными инвестициями, а также иностранные инвесторы уплачивают налоги, установленные действующим на территории РСФСР законодательством.
Смысл данной нормы заключается в том, что ею устанавливаются правила налогообложения для иностранных инвестиций, не ухудшающие положения иностранных инвесторов по сравнению с российскими.
Если инвестиции, полученные от материнских компаний, не будут исключаться из налогооблагаемой прибыли только для предприятий с иностранными инвестициями, то это создаст для них худшие налоговые условия, чем для предприятий с российскими инвестициями.
Такая ситуация не соответствует конституционному принципу равенства налогоплательщиков, закрепленному абз.6 п.3 Постановления КС РФ от 21 марта 1997 г. N 5-П. Согласно этому принципу не допускается версификация налогообложения на дискриминационных основаниях, к которым относится и различие в налогообложении в зависимости от места происхождения капитала.
Кроме того, в соответствии с п.2 ст.3 НК РФ налоги и сборы не могут иметь дискриминационного характера и различно применяться по социальным, расовым, национальным, религиозным и иным подобным критериям. Не допускается устанавливать дифференцированные ставки налогов и сборов, налоговые льготы в зависимости от формы собственности, гражданства физических лиц или места происхождения капитала.
Известная нам практика разрешения таких споров в арбитражных судах Российской Федерации свидетельствует о возможности защиты российской компании при возникновении спора с налоговым органом.
Считаем, что под термином "передача средств", использованным законодателем в п.6 ст.2 Закона о налоге на прибыль, следует понимать переход права собственности на денежные средства (в любой валюте). Такое толкование является ограничительным и сделано нами с учетом того, что в п.6 ст.2 данного Закона говорится о сумме средств.
При расширительном толковании указанного термина можно сделать вывод, что речь идет о любых передаваемых средствах (не только денежных). Такое толкование, по нашему мнению, более правильное, но нельзя исключить возможность возникновения спора с налоговыми органами (по вопросу о том, как толковать норму Закона о налоге на прибыль). Спор (если он возникнет) придется разрешать в суде.
Исходя из изложенного можно сделать следующий вывод: российская компания (дочерняя компания иностранной компании) имеет право на льготу
