Аффилированные и зависимые лица в хозяйственных обществах
Статья, посвященная аффилированным и зависимым лицам, опубликованная на страницах нашего журнала в N 10 за 1999 г., заинтересовала читателей. Журнал решил осветить эти вопросы более обстоятельно и подробно. Предлагаем читателям ознакомиться с публикацией, посвященной взаимоотношениям аффилированных и зависимых лиц в законодательстве о хозяйственных обществах.
Основные формы зависимости между хозяйственными обществами предусмотрены Гражданским кодексом (ГК РФ) в ст. 105 "Дочернее хозяйственное общество", 106 "Зависимое хозяйственное общество", 114 "Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения", а также в Федеральном законе от 26.12.95 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах) и в Федеральном законе от 08.02.98 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об обществах с ограниченной ответственностью).
Федеральный закон от 06.05.98 N 70-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Закон РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" дает следующее определение аффилированных лиц.
Аффилированные лица - это физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. При этом аффилированными лицами юридического лица являются:
член его совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;
лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;
лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 % общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал данного юридического лица;
юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 % общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал данного юридического лица;
если юридическое лицо является участником финансово-промышленной группы, к его аффилированным лицам также относятся члены совета директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы.
Как следует из данного определения, законодатель установил специальное правовое регулирование в отношениях между аффилированными (контролирующими) и зависимыми (контролируемыми) лицами.
Взаимоотношения между основным (преобладающим) и дочерним
(зависимым) обществами
Создание дочерних и зависимых обществ дает основному (преобладающему) обществу возможность расширить свою предпринимательскую деятельность, в том числе в результате активного влияния на деятельность создаваемых структур и принимаемых ими решений. Следует отметить, что дочерние и зависимые общества в отличие от филиалов являются самостоятельными юридическими лицами. С этим связаны следующие правовые последствия:
1) дочерние и зависимые общества могут создаваться в любом месте, в том числе в месте нахождения основного (преобладающего) общества, что исключается для филиалов;
2) дочерние и зависимые общества создаются в соответствии с законодательством, определяющим порядок создания юридических лиц;
3) отношения между основным (преобладающим) и дочерним (зависимым) обществами строятся не по принципу подчиненности последних первым, а носят экономико-правовой характер, связанный с владением основным (преобладающим) обществом значительной долей уставного капитала дочернего или зависимого общества;
4) дочерние и зависимые общества могут создаваться в форме любого хозяйственного общества: как акционерного - открытого или закрытого типа, так и в форме общества с ограниченной либо дополнительной ответственностью.
В соответствии со ст. 6 Закона об акционерных обществах акционерное общество вправе организовывать дочерние и зависимые общества как на территории РФ, так и за ее пределами.
Общество признается зависимым, если более 20 % его голосующих акций принадлежит другому акционерному обществу.
Общество признается дочерним, если на его решения может определенным образом влиять другое акционерное общество, признаваемое в этом случае основным. Такое возможно в силу преобладающего участия второго общества в уставном капитале первого, а также в силу договора между ними или иных обстоятельств.
Признание обществ основным и дочерним влечет правовые последствия как для них самих, так и для третьих лиц (в первую очередь, кредиторов и акционеров дочернего общества).
Дочернее и основное общества, будучи юридическими лицами, отвечают по своим обязательствам самостоятельно, но при сделках, совершаемых первым по указанию второго, наступает солидарная ответственность.
Содержание ст. 105 и 106 ГК РФ позволяет отнести основные и преобладающие хозяйственные общества к аффилированным лицам. При этом подконтрольными субъектами могут быть любые хозяйственные общества (акционерные, общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью), а контролирующими - либо хозяйственное общество или товарищество (ст. 105 ГК РФ), либо только хозяйственное общество (ст. 106 ГК РФ).
Отметим особенности форм зависимости, предусмотренные законодателем для дочерних и зависимых обществ: основное общество определяет любые решения, принимаемые дочерним обществом. Отношения между зависимым и преобладающим обществами возникают в случае, если последнее имеет более 20 % голосующих акций акционерного общества (более 20 % уставного капитала общества с ограниченной ответственностью).
Из отношений с участием дочерних и зависимых обществ усматриваются правовые последствия, обусловленные защитой частных и публичных интересов. Так, согласно п. 3 ст. 6 Закона об обществах с ограниченной ответственностью основное хозяйственное общество, которое имеет право давать дочернему обществу обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного последнее несет при недостаточности имущества дочернего общества субсидиарную (дополнительную) ответственность по его долгам. Правило о субсидиарной ответственности распространяется и на других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом определяют его действия и которые виновны в банкротстве общества. Кроме того, участники дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом убытков, причиненных по его вине дочернему обществу.
В отношении зависимых обществ отметим следующее. Общество, владеющее более 20% голосующих акций акционерного общества или более 20 % уставного капитала другого общества с ограниченной ответственностью, обязано незамедлительно придать публичный характер сведениям об этом в порядке, предусмотренном в п. 2 ст. 106 ГК РФ и п. 4 ст. 6 Закона об обществах с ограниченной ответственностью. Аналогичные нормы содержит и Закон об акционерных обществах. Указанные правовые последствия введены с целью защиты частных интересов участников дочерних (зависимых) обществ и кредиторов.
Закон РСФСР от 22.03.91 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" с последующими изменениями и дополнениями (далее - Закон о конкуренции) устанавливает, что при определении аффилированных лиц во внимание принимают осуществляемый любым образом контроль одних лиц над другими. Например, основных - над дочерними хозяйственными обществами, а также преобладающих - над зависимыми обществами.
В публично-правовом отношении на основные и преобладающие общества распространяются правовые последствия, предусмотренные ст. 4-6, 21, 23 Закона о конкуренции в отношении учета и представления отчетности по аффилированным лицам. В развитие данных требований законодательством о хозяйственных обществах установлены следующие положения.
Во-первых, открытое акционерное общество обязано ежегодно публиковать в средствах массовой информации, доступных для всех его акционеров, списки аффилированных лиц общества с указанием количества и категорий (типов) принадлежащих им акций (п. 1 ст. 92 и п. 4 ст. 93 Закона об акционерных обществах). Реализация данных предписаний обеспечивается тем, что данным обязанностям акционерного общества соответствуют обязанности, возложенные на самих аффилированных лиц. В п. 2 ст. 93 Закона об акционерных обществах установлено, что аффилированные лица обязаны в письменной форме уведомить общество о принадлежащих им акциях общества с указанием их количества и категорий (типов) не позднее 10 дней с даты их приобретения. Это и другие требования по представлению информации содержатся также в постановлении Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 30.09.99 N 7 "О порядке ведения учета аффилированных лиц и представления информации об аффилированных лицах акционерных обществ". Помимо этого, аффилированное лицо обязано возместить акционерному обществу имущественный ущерб, возникший по вине этого аффилированного лица в результате его неправомерных действий (бездействия), имея в виду непредставление или несвоевременное представление акционерному обществу информации о принадлежащих аффилированным лицам акциях.
Во-вторых, акционерным обществам следует учитывать (п. 3. ст. 18 Федерального закона от 21.07.97 N 123-ФЗ "О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации" (в редакции от 23.06.99), что при продаже акций открытого акционерного общества, созданного в процессе приватизации, должна быть опубликована информация об ограничениях на участие в покупке таких акций резидентов РФ, имеющих иностранных аффилированных лиц.
В-третьих, обществу с ограниченной ответственностью следует при совершении им сделки учитывать аффилированных лиц при определении заинтересованности в соответствии с п. 1 ст. 45 Закона об обществах с ограниченной ответственностью. Кроме того, члены совета директоров (наблюдательного совета) и коллегиального исполнительного органа общества с ограниченной ответственностью, лица, представляющие его единоличный исполнительный орган, а также участники общества, имеющие 20 % и более голосов в обществе, обязаны информировать общее собрание участников о своих аффилированных лицах (п. 2 ст. 45 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Сделка, совершенная с нарушением ст. 45 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, в судебном порядке может быть признана недействительной по иску общества или его участника.
Правовые последствия признания хозяйственного общества
аффилированным лицом.
В п. 7 "Обзора практики разрешения споров, связанных с применением антимонопольного законодательства", утвержденного информационным письмом Президиума Высшего Арбитражного суда РФ от 30.03.98 N 32, определено, что с учетом структуры группы лиц антимонопольный орган вправе возложить на основное общество обязанности по обеспечению надлежащего поведения контролируемого члена группы (дочернего общества) и не препятствовать выполнению им требований антимонопольного законодательства.
В соответствии с п. 2 ст. 5 Закона о конкуренции участникам группы лиц запрещено злоупотреблять доминирующим положением на рынке. Требования антимонопольного законодательства (ст. 18 Закона о конкуренции), адресованные группе лиц, необходимо учитывать при приобретении акций (долей) в уставном капитале коммерческих организаций. Так, если группа лиц, контролирующая деятельность хозяйствующего субъекта с рыночной долей более 35 %, приобретает акции (доли) с правом голоса в уставном капитале хозяйственного общества и тем самым получает право распоряжаться более чем 20 % акций (долей), то данную сделку нужно совершать с предварительного согласия федерального антимонопольного органа.
Приведем пример из практики арбитражных судов.
Пример. Необходимо ли получение предварительного согласия антимонопольного органа на приобретение акций хозяйственного общества с правом голоса в тех случаях, когда приобретатель уже имел в своем распоряжении более 20 % указанных акций? Так, организация обратилась в арбитражный суд с требованием о признании недействительным решения антимонопольного органа о наложении штрафа за приобретение акций хозяйственного общества, включенного в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35 %, без предварительного согласия антимонопольного органа. При этом организация считала, что согласие антимонопольного органа необходимо получить один раз для преодоления предела в 20 % голосующих акций, находящихся во владении одного лица. Организация уже имела согласие антимонопольного органа на приобретение 22 % голосующих акций, и дальнейшее увеличение их количества, по мнению этой организации, могло быть произведено без соблюдения согласительного порядка. Однако суд не согласился с приведенными доводами организации и отказал в удовлетворении требования по следующим основаниям. В соответствии со ст. 18 Закона РФ о конкуренции приобретение лицом (группой лиц) акций (долей) в уставном капитале включенного в Реестр хозяйственного общества, при котором такое лицо получает право распоряжаться более чем 20 % указанных акций (долей), должно осуществляться с предварительного согласия антимонопольного органа. Поэтому согласие является обязательным и в тех случаях, когда лицо уже имело в своем распоряжении 20 % голосующих акций хозяйственного общества на момент приобретения их дополнительного количества. В порядке судебного толкования суд разъяснил, что согласие необходимо на каждую сделку по приращению, если результат превышает квоту, ранее согласованную данным приобретателем с антимонопольным органом. Таким образом, организация обязана получить предварительное согласие антимонопольного органа на приобретение дополнительного пакета акций (п. 22 Обзора практики разрешения споров, связанных с применением антимонопольного законодательства).
Дочернее хозяйственное общество
Наиболее распространенным вариантом, при котором складывается зависимость обществ по принципу основное-дочернее, является преобладающее участие основного общества в капитале дочернего. Однако ни ГК РФ, ни Закон об акционерных обществах не устанавливают тот минимум участия в капитале, который является обязательным для соответствующих отношений. Более того, закон допускает указанную зависимость и по другим основаниям (при отсутствии у основного общества контрольного пакета акций дочернего). Например, в силу договора, дающего основному обществу возможность оказывать определяющее влияние на решения, принимаемые дочерним. В частности, одно общество передает другому право на использование новой технологии, но с условием, что в течение согласованного сторонами периода общество, получившее это право, будет реализовывать выпускаемую с применением этой технологии продукцию только по согласованию с первым обществом. Подобный договор устанавливает между обществами отношения основного-дочернего.
Закон об акционерных обществах воспроизводит нормы ст. 105 и 106 ГК РФ, не закрепляя особенностей взаимоотношений основного и дочернего акционерных обществ. Как свидетельствует практика, взаимоотношения основного и дочернего обществ не свободны от административного диктата первых в отношении вторых. Например, основное общество может диктовать цены на продукцию, изготавливаемую его дочерним обществом.
Дочернее общество, являясь самостоятельным юридическим лицом с собственным обособленным имуществом, не отвечает по долгам основного. Однако основное общество может нести отве
