Оперативно-розыскная деятельность и уголовное судопроизводство (В. Зажицкий, "Российская юстиция", N 3, март 2001 г.)

Оперативно-розыскная деятельность и уголовное судопроизводство

Важнейшим направлением применения результатов оперативно-розыскной деятельности в интересах уголовного процесса является использование их в доказывании по уголовным делам. В опубликованных проектах УПК РФ предлагались различные формулировки правовых предписаний, призванных регламентировать этот довольно непростой вопрос. В ст.86 "Использование в доказывании материалов оперативно-розыскной деятельности" проекта УПК оно сформулировано следующим образом: "Материалы оперативно-розыскной деятельности, полученные при соблюдении требований законодательства Российской Федерации об оперативно-розыскной деятельности, могут использоваться в качестве доказательств в соответствии с положениями настоящего Кодекса, регламентирующими их сбор, проверку и оценку". Учитывая особую значимость данного предписания, оно должно быть предельно четким и выверенным.

В предлагаемой статье используется новый термин - "материалы оперативно-розыскной деятельности". Однако в Законе "Об оперативно-розыскной деятельности" говорится об использовании в доказывании по уголовным делам результатов оперативно-розыскной деятельности (ч.2 ст.11). Термин же "материалы оперативно-розыскной деятельности" не согласуется с дефинитивной нормой действующего УПК, которая доказательствами по уголовному делу называет "любые фактические данные" (ст.69 УПК). В проекте УПК она осталась без изменений (ст.72). Вероятно, по замыслу его авторов, термин "материалы оперативно-розыскной деятельности" должен подчеркнуть, что в доказывании по уголовным делам используются только определенные материальные предметы, которые получены в ходе осуществления этой деятельности и в рамках конкретного уголовного дела могут приобрести статус соответствующего вида доказательств. Однако общепризнанно, что и в этих случаях доказательственное значение будут иметь не сами эти материальные предметы, а содержащиеся в них фактические данные (их свойства, признаки и состояния).

Существенно и то, что термины "материалы" и "фактические данные" по содержанию не тождественны. Например, если выявленный в ходе осуществления оперативно-розыскной деятельности очевидец преступления допрашивается в качестве свидетеля по уголовному делу, то в доказывании используются все же не материалы, а именно фактические данные.

Следовательно, в анализируемом предписании проекта УПК предпочтительнее говорить о результатах оперативно-розыскной деятельности, подразумевая под этим также фактические данные. Именно они используются в доказывании по уголовным делам.

С учетом высказанных соображений нормам доказательственного права в большей мере соответствовала бы следующая формулировка:

"Статья 86. Использование в доказывании фактических данных, полученных оперативно-розыскным путем

Фактические данные, выявленные при соблюдении требований законодательства Российской Федерации об оперативно-розыскной деятельности, могут являться доказательствами по уголовному делу при условии, если будут установлены посредством процессуальных источников, указанных в ч.2 ст.72 настоящего Кодекса".

Такая редакция была бы более понятна судебно-следственным работникам и не требовала дополнительных разъяснений.

В проекте предельно лаконично сказано о значении результатов оперативно-розыскной деятельности на стадии возбуждения уголовного дела. В п.4 ст.147, посвященной поводам к возбуждению уголовного дела, лишь отмечено, что ими являются данные, полученные в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий. В пункте же 5 данной статьи назван такой самостоятельный повод к возбуждению уголовного дела, как непосредственное обнаружение органом дознания (наряду с дознавателем, следователем или прокурором) признаков состава преступления.

Вероятно, во втором случае речь идет об обнаружении органом дознания признаков состава преступления в ходе осуществления дознания, т.е. в ходе уголовно-процессуальной, а не оперативно-розыскной деятельности. Однако рассматриваемый повод многими может быть расценен как обнаружение признаков состава преступления в ходе осуществления именно оперативно-розыскной деятельности, как принято понимать предписание п.6 ч.1 ст.108 действующего УПК. Однако в этом случае п.5 ст.147 проекта, по существу, будет повторять предыдущий повод к возбуждению уголовного дела. Поэтому здесь желательны некоторые уточнения.

Но в данном вопросе важнее другое. В ходе оперативно-розыскных мероприятий недостаточно выявить только признаки неочевидного, тщательно скрываемого тяжкого или особо тяжкого состава преступления. Не менее важно создать необходимые и достаточные предпосылки для успешного производства предварительного расследования. В подавляющем большинстве случаев одно не может существовать без другого. Несоблюдение этого правила приведет к возбуждению уголовного дела, реальное движение по которому окажется невозможным. Уточню, что данные, полученные оперативно-розыскным путем и указывающие на признаки состава преступления, а также служащие предпосылкой для успешного производства по уголовному делу, должны быть представлены органу дознания, следователю или прокурору в виде конкретных оперативно-розыскных материалов и приобщены к возбужденному уголовному делу.

Обращает на себя внимание то, что в главе проекта УПК, посвященной возбуждению уголовного дела, раскрывается содержание только трех поводов (ст.147). Вызывает сожаление, что такой подход отсутствует применительно к такому поводу, как "данные, полученные в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий". Именно он нуждается в конкретной правовой регламентации. Поэтому в п.4 ст.147 проекта целесообразно сформулировать следующее предписание:

"(4) Поводами к возбуждению уголовного дела являются данные, полученные в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий и содержащиеся в представленных органу дознания, следователю или прокурору оперативно-розыскных материалах. Эти данные должны указывать на признаки состава преступления, а также служить достаточными предпосылками для успешного расследования уголовного дела".

Существенная практическая проблема, связанная с институтом возбуждения уголовного дела, обусловлена совершением тяжких и особо тяжких преступлений глубоко законспирированными организованными преступными группами. Задача органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, состоит в том, чтобы в каждом конкретном случае специфическими способами и методами выявить участников такой группы, распределение ролей между ними, преступную деятельность каждого из них (ст.2 Закона "Об оперативно-розыскной деятельности"). В ходе решения этой задачи могут быть выявлены признаки составов преступлений, совершенных отдельными, порой второстепенными участниками преступного общества. В соответствии с императивными требованиями ст.3 действующего УПК, редакция которой в проекте нового Кодекса в своей основе осталась неизменной, в подобном случае непременно должно быть возбуждено уголовное дело и начато предварительное расследование. Однако на практике принятие такого решения сводит на нет последующие усилия органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, направленные на установление всех участников преступной группы и совершенных ими преступлений. Как видим, налицо существенное противоречие между предписаниями уголовно-процессуального закона и интересами борьбы с организованной преступностью. В связи с этим представляется целесообразным положение ст.3 действующего УПК в новом Кодексе изложить в следующей редакции:

"Орган дознания (оперативное подразделение, осуществляющее оперативно-розыскную деятельность), следователь и прокурор обязаны в пределах своей компетенции возбудить уголовное дело в каждом случае обнаружения достаточных данных, указывающих на признаки состава преступления, принять все предусмотренные законом меры к установлению события преступления, лиц, виновных в совершении преступления, и к их наказанию.

Орган дознания в случае обнаружения достаточных данных, указывающих на признаки состава преступления, вправе не возбуждать немедленно уголовное дело, если остается настоятельная необходимость продолжить оперативно-розыскную деятельность в целях выявления всей преступной деятельности, совершенной организованной группой, а также установления всех ее организаторов и исполнителей.

Разрешение на продолжение оперативно-розыскной деятельности вместо немедленного возбуждения уголовного дела дает прокурор в пределах своей компетенции".

При производстве предварительного расследования режим законности во многом обеспечивается обоснованностью следственных действий. Предписание ст.11 Закона "Об оперативно-розыскной деятельности" относительно использования ее результатов для подготовки и осуществления следственных действий прежде всего должно пониматься как правомерность обоснования данными оперативно-розыскного характера производства соответствующих следственных действий. Объективная потребность в этом во многих случаях возникает сразу же после возбуждения уголовного дела, поскольку данных уголовно-процессуального характера на данный момент просто не может быть.

К сожалению, данное предписание указанного Закона в проекте УПК также не конкретизировано. В гл.10 действующего УПК "Общие условия производства предварительного следствия" отсутствует общее требование обоснованности следственных действий. Такой подход сохранен и в проекте. От этого целесообразно отказаться и предусмотреть норму следующего содержания:

"Следственные действия должны быть законными и обоснованными. Основаниями могут служить фактические данные, свидетельствующие о необходимости и возможности производства следственных действий в целях собирания и проверки доказательств. Такие фактические данные могут быть получены как уголовно-процессуальным путем, так и в результате проведения оперативно-розыскных мероприятий". Наличие данного предписания не исключает конкретизации требования обоснованности каждого следственного действия в статьях нового уголовно-процессуального закона, призванных определять порядок их проведения.

Особое значение приобретает вопрос об обоснованности производства такого неотложного следственного действия, как задержание лица, подозреваемого в совершении преступления.

В ч.2 ст.122 действующего УПК в качестве самостоятельного основания для принятия такого решения указаны "иные данные, дающие основания подозревать лицо в совершении преступления". Дальше перечислены условия, в единстве с которыми правомерно использовать данное основание для задержания подозреваемого.

Однако до сих пор ни в научной, ни в учебной литературе нет единого мнения относительного того, что надо понимать под оценочным термином "иные данные". Следует признать, что в правовой регламентации такого важного вопроса, как кратковременное лишение свободы человека, употребление названного оценочного термина крайне нежелательно.

Анализ ч.1 ст.122 действующего УПК, а также ч.1 ст.88 проекта убеждает в том, что первые три основания задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, - это не доказательства по уголовному делу. Сказанное относится и к иным данным. Под ними также правомерно подразумевать сведения, полученные в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий. Следует учитывать, что на момент принятия УПК РСФСР, а затем в течение длительного времени оперативно-розыскных норм не существовало. Поэтому в нем не могло быть указания, что под "иными данными" подразумеваются результаты оперативно-розыскной деятельности.

В новом УПК целесообразно записать, что самостоятельным основанием задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, могут служить данные, полученные в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий. Чтобы выполнять такую роль, они должны быть тщательно проверенными, последовательными и непротиворечивыми и, что весьма существенно, содержаться в оперативно-розыскных материалах, приобщенных к уголовному делу. Поэтому ч.2 ст.88 проекта УПК предлагаю изложить в следующей редакции:

"При наличии достаточно проверенных данных, полученных в ходе осуществления оперативно-розыскных мероприятий и содержащихся в оперативно-служебных материалах, приобщенных к уголовному делу, если это лицо покушалось на побег или когда оно не имеет постоянного места жительства, или когда не установлена личность подозреваемого".

Наконец, последнее. В проекте УПК о результатах оперативно-розыскной деятельности нельзя говорить спонтанно. Связанные с ними предписания должны стать логичными и последовательными. Поэтому желательно предусмотреть в нем главу "Использование при производстве предварительного следствия по уголовным делам о неочевидных преступлениях результатов оперативно-розыскной деятельности" и в ее рамках сформулировать три статьи следующего содержания:

"Статья 147. Результаты оперативно-розыскной деятельности

Результатами оперативно-розыскной деятельности являются фактические данные об обстоятельствах неочевидных тяжких и особо тяжких преступлений, а также лицах, их подготавливающих, совершаемых или совершивших, полученные органами, осуществляющими эту деятельность, в рамках ведения дел оперативного учета в порядке, предусмотренном Федеральным законом "Об оперативно-розыскной деятельности".

Статья 148. Представление результатов оперативно-розыскной деятельности органу дознания, следователю или прокурору

Результаты оперативно-розыскной деятельности представляются органу дознания, следователю или прокурору по постановлению начальника органа, осуществляющего эту деятельность, в виде конкретных оперативно-служебных материалов или в копиях в порядке, предусмотренном Федеральным законом "Об оперативно-розыскной деятельности" и ведомственными нормативными актами.

После определения значимости таких материалов для успешного производства по уголовному делу они приобщаются к уголовному делу отдельным постановлением лица, в производстве которого оно находится.

Статья 149. Основные направления использования результатов оперативно-розыскной деятельности

Результаты оперативно-розыскной деятельности могут быть использованы в интересах уголовного судопроизводства по следующим основным направлениям:

1) в качестве повода и основания для возбуждения уголовного дела;

2) в качестве оснований для производства следственных действий, их подготовки и успешного осуществления;

3) в доказывании по уголовным делам в соответствии с предписаниями уголовно-процессуального законодательства Российской Федерации, регламентирующими понятие доказательств по уголовному делу, их собирание, проверку и оценку, а также виды доказательств.

Результаты оперативно-розыскной деятельности не являются доказательствами по уголовному делу. Они не могут использоваться для доказывания обстоятельств, перечисленных в ст.72 настоящего Кодекса, а также положены в основу обвинения конкретного лица в совершении преступления".

В. Зажицкий,

профессор (г. Москва)