В первые годы существования акционерных обществ, в период их становления, такие действия, как уменьшение уставного капитала общества, внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение его в новой редакции, ограничивающие права части акционеров, реорганизация общества, предпринимались крайне редко.
Теперь ситуация коренным образом изменилась. Подобные действия осуществляются акционерными обществами все чаще. Многие из них существенно затрагивают интересы акционеров. Отсюда и многочисленные вопросы, возникающие у акционеров по поводу их прав в области купли-продажи акций общества. Цель настоящей консультации - дать ответы на эти вопросы.
1. В каких случаях общество вправе продать акционеру размещенные обществом акции, а акционер вправе купить у общества или продать ему такие акции?
Общество вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций в целях сокращения их общего количества, если это предусмотрено уставом общества (п.1 ст.72 Федерального закона "Об акционерных обществах", далее - Закон). Пункт 2 ст.72 Закона предусматривает определенное ограничение такого права общества. Оно не вправе принимать решение об уменьшении уставного капитала путем приобретения части размещенных акций в целях сокращения их общего количества, если номинальная стоимость акций, оставшихся в обращении, станет ниже минимального размера уставного капитала, предусмотренного статьей 26 Закона.
Минимальный уставный капитал открытого акционерного общества должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества, а закрытого общества - не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, установленного в таком же порядке.
Право принимать решение о приобретении у акционеров размещенные обществом акции предоставлено также Совету директоров (наблюдательному совету) общества. Этот орган вправе принять такое решение, если иное не предусмотрено Законом и уставом общества. Однако Совет директоров (наблюдательный совет) общества не вправе принимать решение о приобретении обществом акций, если номинальная стоимость акций общества, находящихся в обращении, составит менее 90% уставного капитала общества (п.2 ст.72 Закона).
Акции, приобретенные обществом на основании принятого общим собранием акционеров решения об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения акций в целях сокращения их общего количества, погашаются при их приобретении (п.2 ст.72 Закона).
Что же касается акций, приобретенных обществом по решению Совета директоров (наблюдательного совета), то они не дают права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Такие акции должны быть реализованы не позднее одного года с даты их приобретения. В противном случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем погашения указанных акций или об увеличении номинальной стоимости остальных акций за счет погашения приобретенных акций с сохранением размера уставного капитала, установленного уставом общества.
В соответствии с п.4-6 ст.72 решением о приобретении акций должны быть определены категории (типы) приобретаемых акций, количество приобретаемых обществом акций каждой категории (типа), цена приобретения, форма и срок оплаты, а также срок, в течение которого осуществляется приобретение акций.
Каждый акционер-владелец акций определенных категорий (типов), решение о приобретении которых принято, вправе продать указанные акции, а общество обязано приобрести их. В случае если общее количество акций, в отношении которых поступили заявления об их приобретении обществом, превышает количество акций, которое может быть приобретено обществом, акции приобретаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям.
Не позднее чем за 30 дней до начала срока, в течение которого осуществляется приобретение акций, общество обязано уведомить акционеров-владельцев акций определенных категорий (типов), решение о приобретении которых принято.
Цена приобретения обществом обыкновенных акций определяется в соответствии со ст.77 Закона.
Рыночная стоимость акций - это цена, по которой продавец (акционер), имеющий полную информацию о стоимости акций и не обязанный продавать их, согласен был бы продать, а покупатель (общество), имеющий полную информацию о стоимости акций и не обязанный их приобрести, согласен был бы их приобрести. В приведенном в ст.72 случае рыночная стоимость акций, приобретаемых обществом, определяется решением Совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Для определения рыночной стоимости акций может быть привлечен независимый оценщик (аудитор). В случае если владельцем акций общества являются государство и (или) муниципальное образование, обязательно привлечение государственного финансового контрольного органа. При этом, если цена покупки или цена спроса и цена предложения на акции общества регулярно публикуются в печати, для определения рыночной стоимости этих акций должна быть принята во внимание эта цена покупки или спроса и цена предложения.
Для определения рыночной стоимости обыкновенных акций могут быть также приняты во внимание размер чистых активов общества, цена, которую согласен уплатить за все обыкновенные акции общества покупатель, имеющий полную информацию о совокупной стоимости всех обыкновенных акций общества, и другие факторы, которые сочтет важными лицо (лица), определяющее рыночную стоимость акций, т.е. Совет директоров (наблюдательный совет) общества.
3. В каких случаях общество осуществляет выкуп акций у акционеров по их требованию?
Согласно ст.75 Закона, акционеры-владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом принадлежащих им акций в случаях:
реорганизации общества или совершения крупной сделки, если они голосовали против принятия решения о его реорганизации или совершения указанной сделки либо не принимали участия в голосовании по этим вопросам;
внесения изменений и дополнений в устав общества или утверждения устава в новой редакции, ограничивающих их права, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании.
В связи с вышеизложенным возникает вопрос: являются ли в данном случае привилегированные акции голосующими? По вопросу реорганизации общества все привилегированные акции дают акционерам-их владельцам право голоса, их акции являются голосующими. Поэтому, если акционеры-их владельцы не принимали участия в голосовании или голосовали против решения о реорганизации общества, они должны иметь право требовать выкупа обществом их акций.
Иное дело - получить право голоса на общем собрании акционеров, на котором решается вопрос о внесении в устав общества изменений и дополнений или о принятии устава в новой редакции. Право голоса на таком собрании владельцы привилегированных акций получат, если изменения в уставе ограничат их права.
Ограничение прав акционеров должно быть настолько существенным, чтобы стать очевидным для организаторов общего собрания акционеров, иначе, возможно, акционерам придется доказывать Совету директоров, что они имеют право голосовать на этом собрании. Но, поскольку они право голоса получили, но не приняли участия в голосовании или проголосовали против предлагаемого решения, такие акционеры должны иметь возможность требовать от общества выкупа своих акций.
Что же касается вопроса о совершении обществом крупной сделки (ст.78 и 79 Закона), то при его рассмотрении акционеры-владельцы привилегированных акций права голоса не получают, их акции не станут голосующими и они не смогут требовать от общества выкупа принадлежащих им акций. Акции этих акционеров могут стать голосующими в порядке, предусмотренном в п.5 ст.32 Закона*(1).
Положения ст.75 получили развитие в Указе Президента РФ от 18 августа 1996 г. "О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера". Согласно п.2 Указа, при слиянии и присоединении выкуп акций реорганизуемых акционерных обществ у акционеров, предъявивших требования об их выкупе в соответствии со ст.75 Закона, осуществляется создаваемым или продолжающим существовать акционерным обществом с учетом ограничений, предусмотренных пунктом 5 ст.76 Закона, для акций каждого реорганизуемого общества. Выкуп обществом акций осуществляется по цене, указанной в сообщении о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого включает вопросы, голосование по которым может в соответствии с Законом повлечь возникновение права требовать выкупа обществом акций. При этом общая сумма средств, направляемых обществом на выкуп акций, не может превышать 10% стоимости чистых активов общества на дату принятия решения, которое повлекло возникновение у акционеров права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. В случае если общее количество акций, в отношении которых заявлены требования о выкупе, превышает количество акций, которое может быть выкуплено обществом с учетом установленного выше ограничения, акции выкупаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям.
Указ существенным образом расширяет и конкретизирует права акционеров реорганизуемых акционерных обществ, обязывая в то же время общества отражать эти права в договорах об их слиянии и присоединении. В соответствии с п.2 Указа договор о слиянии или присоединении акционерных обществ должен определять:
права владельцев всех типов размещаемых при реорганизации акций создаваемого или продолжающего существовать общества, сроки и порядок обмена акций реорганизуемых обществ на размещаемые акции этого общества, а также условия такого обмена, в том числе соотношение типов и номинальных стоимостей размещаемых акций, применяемое при обмене для каждого типа ранее выпущенных акций каждого реорганизуемого акционерного общества, а также иные существенные условия в соответствии с примерным договором о слиянии и присоединении акционерных обществ, утверждаемыми Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг;
дату составления списка акционеров всех реорганизуемых обществ, имевших право на участие в их совместном общем собрании акционеров, а также порядок их голосования на этом собрании, если необходимое для этого число голосов, принадлежащих каждому акционеру, не совпадает с числом принадлежащих ему акций;
условия, гарантирующие соблюдение прав владельцев голосующих акций всех реорганизуемых обществ, а также иных акций этих обществ, подлежащих обмену на голосующие акции создаваемого или продолжающего существовать акционерного общества.
Содержание прав акционеров позволит им самим определить последовательность действий в принятии решений собранием акционеров в целях защиты их прав и интересов. Теперь только от самих акционеров зависит, смогут ли они защитить свои права при реорганизации общества, решение о котором они сами приняли. Возможно, что в интересах общества и самих акционеров общество не следует реорганизовывать. Обычно акционеры хотят реализовать свое право требовать от общества выкупа акций по самым различным причинам. Например, они считают, что в случае реорганизации общества его финансовое положение ухудшится, в результате чего их акции будут обесценены. Возможен вариант, что они хотят воспользоваться возможностью продать свои акции (что они по тем или иным причинам не могут или не хотят сделать на рынке ценных бумаг).
Закон не содержит условия, что в своих требованиях к обществу о выкупе акций акционеры должны указать причину, в силу которой они этого требуют.
Однако принципиально важно, чтобы они голосовали против принятия соответствующего решения либо не принимали участия в голосовании. Для акционеров лучше, по нашему мнению, если они примут участие в голосовании и проголосуют против принятия решения. В этом случае факт их голосования "против" будет зафиксирован документально в их бюллетенях для голосования. А вот как зафиксировать факт их неучастия в голосовании - на этот вопрос ответа в Законе нет. Акционерам при возникновении каких-либо споров будет сложно доказать, что они не принимали участия в голосовании.
Споры могут возникнуть в случаях, когда в результате внесения изменений и дополнений в устав общества или утверждения уставов в новой редакции ограничиваются права акционеров по сравнению с теми, которыми они располагали до принятия такого решения.
Например, в устав общества может быть внесена дополнительная запись о том, что невыплаченный или не полностью выплаченный дивиденд по привилегированным акциям определенного типа, размер которого определен в уставе, накапливается и выплачивается впоследствии. Такое решение общего собрания акционеров означает ущемление, ограничение прав владельцев данных акций. Какие-либо споры администрации общества со своими акционерами по поводу их права требовать выкупа в связи с этим акций маловероятны. А вот внесение в устав общества изменений, связанных с уменьшением его уставного капитала, может, в принципе, стать предметом спора - ограничиваются или не ограничиваются при этом права акционеров, вправе ли они требовать выкупа обществом этих акций?
Акционерам следует иметь в виду, что перечень оснований, дающих им право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, установленный статьей 75 Закона, является исчерпывающим. Других оснований у акционеров требовать от общества выкупа акций нет. С исками об обязании общества выкупить акции в случаях, предусмотренных статьей 75 Закона, могут обращаться в суды владельцы обыкновенных акций, а также владельцы привилегированных акций, но только в тех случаях, когда они имели право участвовать в общем собрании акционеров общества. Такое право владельцев привилегированных акций предусмотрено в п.1 ст.49 Закона. Право акционеров-владельцев привилегированных акций участвовать в работе общего собрания акционеров изложено в п.3-5 ст.32 Закона.
Как свидетельствует практика, общества нередко отказывают акционерам в их законном праве продать обществу свои акции. Зачастую акционеры предъявляют к обществам не основанные на Законе требования о выкупе их акций. В этой связи суды вынуждены рассматривать иски акционеров к обществам (Верховный Суд РФ и Высший Арбитражный суд РФ). Постановлением Пленума от 2 апреля 1997 г. N 4/8 (п.15) дано разъяснение, что на на основании ст.75 Закона акционеры-владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случаях реорганизации общества, совершения крупной сделки, решение о совершении которой принимается в соответствии с п.2 ст.79 Закона, а также внесения изменений или дополнений в устав общества либо принятия устава в новой редакции, ограничивающих их права, если они голосовали против принятия соответствующего решения либо не участвовали в голосовании по этим вопросам.
Порядок и сроки выкупа акций определены ст.76 Закона. При отказе или уклонении общества от выкупа акций акционер вправе обратиться в суд с требованием об обязании общества выкупить акции.
При рассмотрении таких споров необходимо иметь в виду, что перечень оснований, дающих акционеру право требовать выкупа обществом принадлежащих данному акционеру акций, установленный статьей 75 Закона, является исчерпывающим. С исками об обязании общества выкупить акции в случаях, предусмотренных указанной статьей Закона, могут обращаться владельцы обыкновенных акций, а также владельцы привилегированных акций, если в соответствии со ст.32 (п.3-5) и ст.49 (п.1) Закона они имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса. В решении суда об обязании акционерного общества выкупить акции необходимо указывать количество и тип (категорию) акций, подлежащих выкупу.
Список акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащим им акций, составляется на основании данных реестра акционеров общества на день составления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, повестка дня которого включает вопросы, голосование по которым в соответствии с Законом может повлечь возникновение права требовать выкупа акций. Выкуп обществом акций осуществляется по рыночной стоимости этих акций, определяемой без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших требования оценки и выкупа акций.
4. Порядок осуществления акционерами права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций в соответствии со ст.76 Закона "Об акционерных обществах"
Общество обязано информировать акционеров о наличии у них права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, о цене и порядке осуществления выкупа. Исходя из этого, сообщение акционерам о проведении общего собрания, повестка дня которого включает вопросы, голосование по которым может повлечь в соответствии с Законом возникновение права требовать выкупа обществом акций, должно содержать указанные выше сведения - о праве требовать выкупа акций, о цене и порядке его осуществления.
Информация о наличии права требовать выкупа обществом акций у акционеров, не имеющих права на участие в общем собрании акционеров, и о порядке осуществления такого права направляется им не позднее семи дней со дня принятия решения, повлекшего возникновение права требовать выкупа обществом акций.
Письменное требование акционера о выкупе принадлежащих ему акций направляется обществу с указанием места жительства (места нахождения) акционера и количества акций, выкупа которых он требует. Требование должно быть предъявлено обществу не позднее 45 дней с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров. По истечении этого срока общество обязано выкупить акции у акционера, предъявившего требование о выкупе, в течение 30 дней.
Выкуп обществом акций осуществляется по цене, указанной в сообщении о проведении общего собрания, повестка дня которого включает вопросы, голосование по которым может повлечь возникновение права требовать выкупа обществом акций.
Общая сумма средств, направляемых обществом на выкуп акций, не может превышать 10% чистых активов общества на дату принятия решения, которое повлекло возникновение у акционеров права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций.
В случае если общее количество акций, в отношении которых заявлено требование о выкупе, превышает количество акций, которые могут быть выкуплены обществом с учетом установленного выше ограничения, акции выкупаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям.
Акции, выкупленные обществом в случае его реорганизации, погашаются при их выкупе. Акции, выкупленные в иных случаях, предусмотренных пунктом 1 ст.75 Закона (совершение обществом крупной сделки, внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава в новой редакции), которые ограничивают права акционеров, поступают в распоряжение общества. Указанные акции не дают права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Такие акции должны быть реализованы не позднее одного года с момента их выкупа; в противном случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем погашения указанных акций.
5. В чем заключаются права акционеров при размещении обществом акций и иных ценных бумаг, конвертируемых в акции?
В случаях размещения посредством открытой подписки голосующих акций и ценных бумаг, конвертируемых (преобразуемых) в акции, с их оплатой деньгами, уставом общества может быть предусмотрено (заранее), что акционеры - владельцы голосующих акций общества имеют преимущественное право приобретения этих акций и ценных бумаг в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им голосующих акций общества (п.1 ст.40 Закона).
Решение о неприменении преимущественного права приобретения голосующих акций и иных ценных бумаг, конвертируемых в голосующие акции (указанными акционерами), в случае их размещения посредством открытой подписи с их оплатой деньгами, а также о сроке действия такого решения может быть принято общим собранием акционеров большинством голосов владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров (п.2 ст.40 Закона).
Решение о неприменении преимущественного права приобретения указанных акций и иных ценных бумаг действует в течение срока, установленного решением общего собрания акционеров, но не более одного года с момента принятия такого решения.
Решения подобного рода принимаются собранием тогда, когда общество заинтересовано, чтобы размещаемые им акции приобрело юридическое или физическое лицо, способное принести ему ту или иную пользу. Например, общество имеет цель установить более тесные взаимовыгодные связи, основанные на взаимном интересе, с поставщиками, покупателями его продукции. Порядок осуществления акционерами преимущественного права приобретения акций и иных ценных бумаг, конвертируемых в акции, согласно ст.40 Закона подробно изложен в его ст.41, о чем будет сказано ниже.
Рассмотрим, какие акции являются голосующими. Естественно, к ним относятся обыкновенные акции. Что же касается привилегированных акций, то, согласно п.3 ст.40, его положения не распространяются на владельцев привилегированных акций, которые приобрели право голоса в соответствии с п.3 и 4 ст.32 Закона.
Значит ли это, что все остальные владельцы привилегированных акций получают право на преимущественное, первоочередное, приобретение размещаемых открытым акционерным обществом акций и иных ценных бумаг, конвертируемых в акции? Если исходить из текста п.3 ст.40, то все акционеры - владельцы привилегированных акций, за исключением тех, которые приобрели право голоса согласно п.3 и 4 ст.32 Закона, получают право на преимущественное приобретение акций и иных ценных бумаг, конвертируемых в акции.
Однако имеет право на существование и другая точка зрения, опирающаяся на положение п.1 ст.49 Закона, согласно которому голосующей является акция, предоставляющая ее владельцу право голоса при решении вопроса, поставленного на голосование. Такое право предоставляется владельцам привилегированных акций определенного типа согласно п.3 и 4 ст.32 в строго определенных случаях; оно не носит постоянного характера. Это те акции, по которым предусмотрено право голоса согласно п.5 ст.32 Закона. В связи с изложенным можно утверждать, что только такие акции дают своим владельцам возможность получить преимущественное право на приобретение акций и иных ценных бумаг, конвертируемых в акции согласно п.1 ст.40 Закона.
Порядок осуществления акционерами предусмотренного статьей 40 преимущественного права приобретения акций и иных ценных бумаг, конвертируемых в акции, регламентируется статьей 41. Не менее чем за 30 дней до даты начала размещения обществом голосующих акций и ценных бумаг, конвертируемых в голосующие акции, с оплатой их деньгами, акционеры - владельцы голосующих акций общества должны быть уведомлены о возможности осуществления ими предусмотренного статьей 40 права в порядке, предусмотренном Законом для сообщения о проведении общего собрания акционеров.
Уведомление должно содержать сведения о количестве размещаемых акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, о цене их размещения (в том числе о цене их размещения акционерам общества в случае осуществления ими преимущественного права их приобретения), порядке определения количества ценных бумаг, которое вправе приобрести каждый акционер, о сроке действия и порядке осуществления этого права акционером.
Акционер вправе полностью или частично осуществить свое преимущественное право путем направления обществу заявления в письменной форме о приобретении голосующих акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, содержащего имя (наименование) и место жительства (место нахождения) акционера, количество приобретаемых им акций, иных ценных бумаг и документа об оплате. Такое заявление должно быть направлено обществу не позднее дня, предшествующего дате начала размещения дополнительных голосующих акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции.
6. Порядок продажи своих акций акционерами закрытого акционерного общества
Согласно п.3 ст.7 Закона, акционеры закрытого общества имеют преимущественное, т.е. первоочередное, право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения другому лицу. Уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право общества на приобретение акций, продаваемых его акционерами, если последние не использовали свое преимущественное право приобретения акций. Порядок и сроки осуществления преимущественного права приобретения акций, продаваемых акционерами, устанавливаются уставом общества. Срок осуществления преимущественного права не может быть менее 30 и более 60 дней с момента предложения акций на продажу.
Таким образом, преимущественное право на покупку акций у акционера имеют другие акционеры этого общества. Уставом общества, вместе с тем, может быть предусмотрено преимущественное право самого общества приобретать у акционеров их акции, если другие акционеры свое преимущественное право не использовали и не купили предложенные им акции. Что же касается цены, по которой осуществляется в указанных случаях купля-продажа акций, то это цена, предложенная продавцом акций какому-то другому, третьему лицу. Ничего конкретного в отношении цены в Законе не сказано.
Можно сделать вывод о том, что в п.3 ст.7 Закона усматривается несовершенность - не сказано, кому же вправе продать акционер свои акции, если другие акционеры, а затем и само общество не хотят у него их приобрести. Очевидно, что, являясь собственником акций, акционер должен иметь основанную на гражданском законодательстве возможность продать их другому, третьему (физическому или юридическому) лицу. Заметим, что Закон не запрещает акционеру это сделать, на что следует обратить внимание всем лицам, заинтересованным в купле-продаже акций закрытых акционерных обществ.
Вопрос о порядке купли-продажи акций закрытых акционерных обществ в настоящее время очень актуален для многих их акционеров, физических и юридических лиц, закрытых акционерных обществ. Причина этого заключается в следующем.
Многие акционеры закрытых обществ, в первую очередь пенсионеры, стремятся продать свои акции, поскольку дивиденды по ним не выплачиваются и иногда их размеры меньше величины процентов, выплачиваемых по облигациям государственных займов или выплачиваемых коммерческими банками по вкладам. По этой и другим причинам покупателей акций среди других акционеров, как правило, не находится. Однако это не означает, что лиц, желающих приобрести акции, нет вообще. Акции закрытых акционерных обществ нередко стремятся приобрести крупные инвесторы.
В таких случаях сами общества, если они располагают свободными средствами, по возможности выкупают акции у своих акционеров, уменьшая тем самым их общее количество, что выгодно для других акционеров, особенно крупных, предлагая цены более низкие, чем готовы заплатить третьи лица. Если же свободных для выкупа акций средств у общества нет или они не хотят выкупать акции у своих акци
