Постановление Президиума Верховного Суда РФ от 1 октября 2008 г. N 201-П08 Суд, частично удовлетворяя надзорную жалобу осужденного, изменил приговор и принятые в отношении него судебные решения, исключая указание о назначении наказания по совокупности приговоров как повторное, поскольку при постановлении предыдущего приговора наказание по совокупности приговоров уже было учтено

Постановление Президиума Верховного Суда РФ от 1 октября 2008 г. N 201-П08

Президиум Верховного Суда Российской Федерации

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного С. на приговор Крыловского районного суда Краснодарского края от 12 сентября 2005 г., по которому

С., родившийся 25 апреля 1980 г. в ст. Новопашковской Крыловского района Краснодарского края, судимый:

- 27 сентября 2002 г. по п.п. "а, в", ч. 2 ст. 158 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года;

- 1 июля 2003 г. (с учетом изменений) по п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 г.) к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, по совокупности приговоров на основании ст. 70 УК РФ к 2 годам 11 месяцам лишения свободы, освобожден условно-досрочно 24 сентября 2004 г. на срок 1 год 2 месяца 11 дней;

- 8 августа 2005 г. по ч. 1 ст. 158, по ч. 1 ст. 158, по п. "б" ч. 2 ст. 158, по п. "б" ч. 2 ст. 158, по п. "б" ч. 2 ст. 158, по п.п. "б, в" ч. 2 ст. 158 УК РФ по совокупности преступлений на основании ст. 69 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения неотбытого наказания по приговору от 1 июля 2003 г. к 3 годам 8 месяцам лишения свободы, -

осужден к лишению свободы:

- по ч. 1 ст. 228 УК РФ на 1 год;

- по п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ на 6 лет;

на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначено 6 лет 6 месяцев лишения свободы;

в соответствии с п. "в" ч. 7 ст. 79, ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору от 1 июля 2004 г. назначено 7 лет лишения свободы;

на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного присоединения наказания по приговору от 8 августа 2005 г., назначено 8 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 2 ноября 2005 г. приговор оставлен без изменения.

Постановлением президиума Краснодарского краевого суда от 16 ноября 2006 г. исключено указание об осуждении С. по ч. 1 ст. 228 УК РФ, постановлено считать его осужденным по п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, ч. 5 ст. 69, ст. 70 УК РФ к 7 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Надзорным определением Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации от 11 июля 2007 г. приговор, кассационное определение, надзорное постановление изменены, действия С. переквалифицированы с п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначено 5 лет 6 месяцев лишения свободы. На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений назначено 6 лет лишения свободы, а на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров окончательно назначено С. 6 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Осужденный С. в надзорной жалобе просит изменить судебные решения, поскольку необоснованно применены положения ст. 70 УК РФ, неверно определен вид рецидива, за хранение изъятого у него наркотического средства предусмотрена административная ответственность.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Российской Федерации К.А.В., изложившего обстоятельства уголовного дела, содержание вынесенных решений, мотивы надзорной жалобы и вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, выступление заместителя Генерального прокурора Российской Федерации З.Е.Л., полагавшего надзорную жалобу удовлетворить частично, Президиум Верховного Суда Российской Федерации установил:

С. (с учетом внесенных в приговор изменений) признан виновным в покушении на сбыт марихуаны весом 39,5 гр. 22 июня 2005 г. в ст. Новопашковской Крыловского района Краснодарского края.

Осужденный С. в надзорной жалобе просит изменить судебные решения, указывает, что неотбытая часть наказания по приговору от 1 июля 2003 г. на основании ст. 70 УК РФ была присоединена к наказанию, назначенному по приговору суда от 8 августа 2005 г., оснований для повторного назначения наказания с применением ст. 70 УК РФ не имелось; отмечает, что хранение изъятых 39,5 гр. наркотического средства является административным правонарушением, указывает, что судами при рассмотрении дела неверно определен вид рецидива преступлений.

Президиум Верховного Суда Российской Федерации, рассмотрев дело по надзорной жалобе осужденного, находит судебные решения подлежащими изменению на основании п. 3 ч. 1 ст. 379 УПК РФ в связи с неправильным применением уголовного закона.

Виновность осужденного в покушении на сбыт наркотического средства установлена доказательствами, исследованными в судебном заседании и подробно изложенными в приговоре.

Доводы осужденного о том, что в его действиях содержится состав административного правонарушения, а не преступления, являются несостоятельными.

39,5 гр. марихуаны, которые С. пытался сбыть, составляют крупный размер наркотического средства.

Правовая оценка действий осужденного (с учетом внесенных в приговор изменений) является правильной.

Вопреки доводам надзорной жалобы, вид рецидива определен верно, при этом обоснованно приняты во внимание судимости С. от 27 сентября 2002 г. и от 1 июля 2003 г.

Вместе с тем судебные решения в части назначения наказания подлежат изменению по следующим основаниям.

С. от наказания, назначенного по приговору от 1 июля 2003 г., освобожден условно-досрочно 24 сентября 2004 г. на 1 год 2 месяца 11 дней. В период условно-досрочного освобождения он совершил ряд краж чужого имущества и был осужден по приговору от 8 августа 2005 г., по которому на основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию было частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 1 июля 2003 г. в виде 2 месяцев лишения свободы и окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на 3 года 8 месяцев.

По данному делу (с учетом внесенных изменений) наказание С. назначено на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору от 8 августа 2005 г. и в соответствии с положениями ст. 70 УК РФ частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 1 июля 2003 г. в виде 6 месяцев лишения свободы.

Таким образом, неотбытое наказание по приговору от 1 июля 2003 г. присоединено к наказаниям по приговору от 8 августа 2005 г. и повторно по приговору по данному делу.

Причем вопрос о том, какую часть неотбытого наказания следует присоединить к назначенному наказанию, судами решен по-разному.

Из судебных решений следует исключить указание о назначении С. наказания с применением ст. 70 УК РФ, т.к. положения указанной нормы уголовного закона о назначении наказания по совокупности приговоров, путем частичного присоединения наказания по приговору от 1 июля 2003 г., были реализованы ранее, при постановлении приговора 8 августа 2005 г., до вынесения приговора по данному делу.

Принимая во внимание изложенное и руководствуясь ст.ст. 407, 408 ч. 1 п. 6 УПК РФ, Президиум Верховного Суда Российской Федерации постановил:

1. Надзорную жалобу осужденного С. удовлетворить частично.

2. Приговор Крыловского районного суда Краснодарского края от 12 сентября 2005 г., кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 2 ноября 2005 г., постановление президиума Краснодарского краевого суда от 16 ноября 2006 г., надзорное определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации от 11 июля 2007 г. в отношении С. изменить, исключить указание о назначении наказания с применением положений ст. 70 УК РФ.

Судебные решения в части осуждения С. по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ на 5 лет 6 месяцев лишения свободы, с применением положений ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору от 8 августа 2005 г. на 6 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима оставить без изменения.