Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 21 декабря 2010 г. N Ф05-13169/10 по делу N А40-14906/2010

г. Москва

21 декабря 2010 г.

Дело N А40-14906/10-112-111

Резолютивная часть постановления объявлена "16" декабря 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен "21" декабря 2010 года.

Федеральный арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Летягиной В.А.,

судей Егоровой Т.А., Жукова А.В.

при участии в заседании:

от заявителя - Катасонова Л.Ю. по дов. от 2.04.2010;

от ответчика - Базоев Х.К. по дов. от 9.11.2010,

рассмотрев "16" декабря 2010 года в судебном заседании кассационную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы N 19 по городу Москве

на решение от "13" мая 2010 года

Арбитражного суда города Москвы,

принятое судьей Зубаревым В.Г.,

на постановление от "2" августа 2010 года

Девятого арбитражного апелляционного суда,

принятое судьями Нагаевым Р.Г., Голобородько В.Я., Кольцовой Н.Н.,

по заявлению ОАО "Росгазификация"

о признании недействительным решения

к Инспекции Федеральной налоговой службы N 19 по городу Москве

УСТАНОВИЛ:

Решением Инспекции Федеральной налоговой службы N 19 по городу Москве от 19 ноября 2009 года N 489 по результатам камеральной налоговой проверки налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость за 2 квартал 2009 года в отношении ОАО "Росгазификация" отказано в привлечении к налоговой ответственности. Однако установлено завышение налогоплательщиком принятых к вычету сумм входного НДС по общехозяйственным расходам в сумме 242 010 руб., в связи с чем обществу предложено внести изменения в документы бухгалтерского и налогового учета и перечислить в бюджет указанную сумму недоимки.

ОАО "Росгазификация" оспорило указанное решение в судебном порядке, ссылаясь на его незаконность.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 13 мая 2010 года, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 2 августа 2010 года по делу N А40-14906/10-112-111, заявленные требования удовлетворены.

При этом суды двух инстанций исходили из того, что предоставление заемных средств не является деятельностью по оказанию услуг, поэтому такие операции не являются налогооблагаемой базой по НДС и не подпадают под действие главы 21 Налогового кодекса Российской Федерации.

Не согласившись с таким выводом, Инспекция Федеральной налоговой службы России N 19 по городу Москве оспорило судебные акты в кассационном порядке, ставя вопрос о их отмене и ссылаясь на несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам по делу.

Как указано в жалобе, суды не оценили в полном объеме нарушение обществом подпункта 4 ст. 170 Налогового кодекса Российской Федерации при включении в полном объеме суммы входного НДС по общехозяйственным расходам.

В заседании суда доводы жалобы были поддержаны.

Представитель налогоплательщика возражал против доводов жалобы, просил судебные акты оставить без изменения.

Законность состоявшихся по данному делу судебных постановлений проверена в кассационном порядке Федеральным арбитражным судом Московского округа. Оснований для их отмены не найдено.

Согласно статье 146 Налогового кодекса Российской Федерации объектом налогообложения НДС признаются следующие операции: реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав. В целях настоящей главы передача права собственности на товары, результатов выполненных работ, оказание услуг на безвозмездной основе признается реализацией товаров (работ, услуг); передача на территории Российской Федерации товаров (выполнение работ, оказание услуг) для собственных нужд, расходы на которые не принимаются к вычету (в том числе через амортизационные отчисления) при исчислении налога на прибыль организаций; выполнение строительно-монтажных работ для собственного потребления; ввоз товаров на таможенную территорию Российской Федерации. Пунктом 5 ст. 38 Кодекса установлено, что под услугой, для целей налогообложения, признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности. Следовательно, обязательным признаком услуги является результаты деятельности, не имеющей материального выражения, в то время как по договору займа деятельность не осуществляется. Таким образом, предоставление заемных средств не является деятельностью по оказанию услуги.

Согласно п. 3 ст. 39 Кодекса не признается реализацией товаров, работ или услуг осуществление операций, связанные с обращением российской или иностранной валюты (за исключением целей нумизматики). Таким образом, осуществляемые ОАО "Росгазификация", не обладающим статусом финансовой организации, операции по предоставлению третьим лицам займов в денежной форме реализацией услуг не признаются, поскольку не имеют признаков, предусмотренных п. 5 ст. 38, пп. 1 п. 3 ст. 39 Кодекса, согласно которым осуществление операций, связанных с обращением российской или иностранной валюты (за исключением целей нумизматики), не признается реализацией товаров (работ, услуг), а полученные по займам проценты не признаются ценой услуги. Указанные операции не являются ни облагаемыми, ни не облагаемыми (льготными) НДС операциями, такие операции объектом (базой) налогообложения по НДС не являются в соответствии с требованиями пп. 1 п. 2 ст. 146 Кодекса и не подпадают под действие главы 21 Налогового кодекса Российской Федерации.

В соответствии с п. 1 ст. 54 Налогового кодекса Российской Федерации налоговая база исчисляется по итогам каждого налогового периода на основе данных регистров бухгалтерского учета и (или) на основе иных документально подтвержденных данных об объектах, подлежащих налогообложению либо связанных с налогообложением. Данные регистра бухгалтерского учета организации свидетельствуют о невозможности определения примененного налоговыми органами алгоритма расчета налоговой базы по налогу на добавленную стоимость.

На основании этого суды правильно пришли к выводу, что налоговым органом по определению налоговой базы по налогу на добавленную стоимость за 2 квартал 2009 года сформирован на основании данных документально неподтвержденных внесистемных расчетов, не соответствующих регистрам бухгалтерского учета организации по счету 19 "НДС по приобретенным ценностям" за 2 квартал 2009 года, и, следовательно, величина завышения принятых к вычету сумм по налогу на добавленную стоимость, в сумме 242 010,00 руб. исчислена с нарушением требований п.1 ст.54 Налогового кодекса Российской Федерации.

При таких обстоятельствах кассационная инстанция считает, что спор разрешен правильно. Нарушений налогового законодательства обществом не допущено.

Руководствуясь ст. ст. 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 13 мая 2010 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 2 августа 2010 года по делу N А40-14906/10-112-111 оставить без изменения, кассационную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы России N 19 по городу Москве - без удовлетворения.

Председательствующий судья

В.А. Летягина

Судьи

Т.А. Егорова А.В. Жуков