Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25 января 2008 г. N 15АП-606/2007

город Ростов-на-Дону

дело N А32-19739/2007-11/402-67АЖ

25 января 2008 г.

15АП-606/2007

Резолютивная часть постановления объявлена 22 января 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 25 января 2008 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ткаченко Т.И.,

судей Ивановой Н.Н., Смотровой Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Манджиевым П.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу товарищества собственников жилья "Парус"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края

от 19.11.2007г. по делу N А32-19739/2007-11/402-67АЖ

по заявлению товарищества собственников жилья "Парус"

к Департаменту финансово-бюджетного надзора Краснодарского края

об оспаривании постановления Департамента финансово-бюджетного надзора Краснодарского края от 29.05.2007г. N 001/41 о привлечении товарищества собственников жилья "Парус" к административной ответственности по ч.1 ст.14.28 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

принятое судьей Лесных А.В.,

УСТАНОВИЛ:

Товарищество собственников жилья "Парус" (далее - ТСЖ "Парус") обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением об оспаривании постановления Департамента финансово-бюджетного надзора Краснодарского края от 07.05.2007г. N 001/41 об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст. 14.28 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 19.11.2007г. постановление Департамента финансово-бюджетного надзора Краснодарского края от 07.05.2007г. N 001/41 о привлечении ТСЖ "Парус" к административной ответственности по ч.1 ст. 14.28 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях признано незаконным и изменено в части размера штрафа: мера наказания для ТСЖ "Парус" определена судом в виде штрафа в размере 400 000 рублей.

Мотивируя решение, суд первой инстанции ссылается на то, что ТСЖ "Парус" не является застройщиком по признакам, установленным ст. 2 Федерального закона от 30.12.2004г. N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" и, следовательно, не имел права привлекать денежные средства граждан для строительства многоквартирного дома. Срок давности привлечения к административной ответственности не пропущен, так как согласно ч.1 ст. 4.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях за нарушение законодательства об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости постановление по делу об административном правонарушении может быть вынесено в течение одного года со дня совершения административного правонарушения.

Не согласившись с решением Арбитражного суда Краснодарского края от 19.11.2007г. ТСЖ "Парус" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции, ссылаясь на то, что при вынесении решения Арбитражным судом Краснодарского края нарушены положения ст. 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации - суд вынес одновременно два противоположных решения. Привлечение ТСЖ "Парус" к административной ответственности является незаконным, так как ТСЖ "Парус" исключено из ЕГРЮЛ.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд, руководствуясь главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в порядке апелляционного производства повторно рассматривает дело.

Отзыв на апелляционную жалобу Департаментом финансово-бюджетного надзора Краснодарского края не представлен, в судебное заседание представитель Департамента не явился, о дате, времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом (уведомление N 679572).

Представитель ТСЖ "Парус" в судебное заседание не явился, о дате, времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом (уведомление N 679565).

От Департамента финансово-бюджетного надзора и ТСЖ "Парус" поступили ходатайства об отложении судебного заседания. Суд, рассмотрев указанные ходатайства, признал недостаточными обоснования уважительности причин неявки сторон в судебное заседание и определил в удовлетворении ходатайств отказать.

Суд в соответствии со ст.156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассматривает дело в отсутствие представителей сторон.

Как следует из материалов дела товарищество собственников жилья "Парус" зарегистрировано 05.07.2001г., номер записи 266, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации N 221 серия ГЗ.

Согласно материалам дела, на основании запроса Анапской межрайонной прокуратуры от 13.02.2007г. N 7-407/794 старшим помощником Анапского межрайонного прокурора Превиловым А.В. проведена проверка жилищно-гостиничного комплекса по адресу: г. Анапа, ул. Тираспольская, 1. По результатам проверки составлен акт от 22.02.2007г. N 6, которым зафиксирован факт нарушения ст. 51 Градостроительного кодекса РФ - осуществление строительства без соответствующего разрешения на строительство.

Постановлением Анапской межрайонной прокуратуры от 10.04.2007г. в отношении ТСЖ "Парус" возбуждено дело об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.28 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Постановлением Департамента финансово-бюджетного надзора Краснодарского края от 29.05.2007г.N 001/41 ТСЖ "Парус" признано виновным в совершении правонарушения, предусмотренного ч.1 ст. 14.28 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и назначено наказание в виде штрафа в размере 5 000 минимальных размеров оплаты труда (500 000 рублей).

Изучив материалы дела, выслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции между ТСЖ "Парус" с одной стороны и Севастьяновым В.П. и Арсентьевым Д.И. с другой заключен договор на участие в долевом строительстве жилищно-гостиничного комплекса по адресу: г. Анапа, ул. Тираспольская, 1.

Согласно данному договору (л.д.46), вкладом ТСЖ "Парус" являлось финансирование и строительство комплекса в полном объеме. Другая сторона в качестве вклада передала ТСЖ "Парус" строительный паспорт на гостиничный комплекс, земельные участки общей площадью 1814 кв.м., из которых Севастьяновым передан земельный участок площадью 845 кв.м., а Арсентьевым - площадью 969 кв.м. Согласно условиям данного договора по окончании строительства в собственность Севастьянова В.П. и Арсентьева Д.И. переходит мини-гостиница площадью 670 кв.м., а остальная часть комплекса - в собственность ТСЖ "Парус".

Переданным по указанному договору земельным участком площадью 845 кв.м. владеет на праве аренды Севастьянов В.П. на основании постановления главы города-курорта Анапы Краснодарского края от 17.04.2001г. N 280 (л.д.59).

Земельным участком площадью 969 кв.м. владеет на праве аренды Ермаков В.Н. на основании постановления главы города-курорта Анапа Краснодарского края от 17.04.2001г. N 280/1 (л.д.59).

В соответствии с письмом Анапской межрайонной прокуратуры от 13.02.2007г. N 7-4-07/798 Территориальный отдел Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Краснодарскому краю в городе-курорте Анапа принял участие в комплексной проверке соблюдения санитарного законодательства на объекте незавершенного строительства - гостиницы, находящейся по адресу г. Анапа, ул. Тираспольская, 1 (л.д.38). В результате данной проверки выявлено, что строительство ведется ООО "Элиткорпорейшн" по заказу ТСЖ "Парус". Денежные средства привлекаются ТСЖ "Парус". Данная информация содержится в справке Территориального отдела Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Краснодарскому краю в городе-курорте Анапа от 03.04.2007г. N 34-04/558 на N 7-4-07/798 от 13.02.2007г.

Кроме того, как следует из материалов дела Товарищество собственников жилья "Парус" заключило ряд договоров с гражданами о долевом участии в строительстве гостинично-жилищного комплекса по адресу г. Анапа, ул. Тираспольская, 1. (л.д. 40-45).

В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 30.12.2004г. N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" застройщик - юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы или индивидуальный предприниматель, имеющие в собственности или на праве аренды земельный участок и привлекающие денежные средства участников долевого строительства в соответствии с настоящим Федеральным законом для строительства (создания) на этом земельном участке многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости на основании полученного разрешения на строительство.

Согласно ч.1 ст. 3 данного закона застройщик вправе привлекать денежные средства участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иных объектов недвижимости только после получения в установленном порядке разрешения на строительство, опубликования и (или) размещения проектной декларации в соответствии с настоящим федеральным законом и государственной регистрации права собственности или права аренды застройщика на земельный участок, предоставленный для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иных объектов недвижимости, в состав которых будут входить объекты долевого строительства.

Частью 1 статьей 14.28 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность за привлечение

денежных средств граждан для целей строительства многоквартирных домов лицом, не имеющим на это права в соответствии с законодательством об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости.

В соответствии с ч.2 ст. 2.1 юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Как видно из материалов дела разрешения на строительство у ТСЖ "Парус" не имеется, что подтверждается актом от 22.02.2007г. N 6 (л.д.-57). Земельные участки, предоставленные для строительства, принадлежат на праве аренды Севастьянову В.П. и Ермакову В.Н. на основании постановлений главы города-курорта Анапа Краснодарского края N 280 и 280/1 от 17.04.2001г. (л.д.-59).

Доказательства регистрации права собственности или права аренды ТСЖ "Парус" на земельные участки, на которых ведется строительство гостинично-жилищного комплекса, в материалах дела отсутствуют.

Таким образом, ТСЖ "Парус" не является застройщиком по смыслу ст.ст.2, 3 Федерального закона от 30.12.2004г. N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации".

Факт привлечения денежных средств ТСЖ "Парус" установлен Территориальным отделом Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Краснодарскому краю согласно справке от 03.04.2007г. N 34-04/558 на N 7-4-07/798 от 13.02.2007г., а также подтверждается имеющимися в материалах дела договорами о долевом участии в строительстве (л.д. 40-45).

Процессуальных нарушений, допущенных административным органом при производстве по делу об административном правонарушении, судом апелляционной инстанции не установлено.

Процессуальные права, предусмотренные ст.25.1, 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях разъяснены законному представителю товарищества, что подтверждается подписью председателя исполнительного органа юридического лица в постановлении о возбуждении дела об административном правонарушении (л.д.37). О времени и месте рассмотрения дела об административном правонарушении юридическое лицо было извещено надлежащим образом, что подтверждается уведомлением о вручении почтового отправления (л.д.63).

На основании изложенного суд апелляционной инстанции считает правомерным вывод Арбитражного суда Краснодарского края о наличии в действиях ТСЖ "Парус" признаков состава правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.14.28 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Судом апелляционной инстанции отклоняется довод заявителя жалобы о нарушении судом первой инстанции требований п.3 ч.4 ст.211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, виду отсутствия признаков нарушения положений данной нормы в решении арбитражного суда.

Довод заявителя жалобы об отсутствии регистрации ТСЖ "Парус" в качестве юридического лица судом апелляционной инстанции не принимается во внимание, так как из писем ИФНС по г. Анапа Краснодарского края от 30.10.2007г. N 06-20/62631 на N б/н от 24.10.2007г. и Управления ФНС по Краснодарскому краю от 19.11.2007г. N 15-52/28035 на N б/н от 12.11.2007г. следует, что в связи с изменениями Федерального закона от 12.01.1996г. "О некоммерческих организациях" для товариществ собственников жилья предусмотрен специальный порядок государственной регистрации.

Так согласно статье 3 Федерального закона от 10.01.2006г. N 118-ФЗ "О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" Федеральный закон "О некоммерческих организациях" дополнен статьей 13.1, согласно которой:

1. Некоммерческая организация подлежит государственной регистрации в соответствии с Федеральным законом от 8 августа 2001 года N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей") с учетом установленного настоящим Федеральным законом порядка государственной регистрации некоммерческих организаций.

2. Решение о государственной регистрации (об отказе в государственной регистрации) некоммерческой организации принимается федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в сфере регистрации некоммерческих организаций (далее - уполномоченный орган), или его территориальным органом.

3. Внесение в единый государственный реестр юридических лиц сведений о создании, реорганизации и ликвидации некоммерческих организаций, а также иных предусмотренных федеральными законами сведений осуществляется уполномоченным в соответствии со статьей 2 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" федеральным органом исполнительной власти (далее - регистрирующий орган) на основании принимаемого уполномоченным органом или его территориальным органом решения о государственной регистрации. Формы документов, необходимых для соответствующей государственной регистрации, определяются Правительством Российской Федерации.

4. Документы, необходимые для государственной регистрации некоммерческой организации, представляются в уполномоченный орган или его территориальный орган не позднее чем через три месяца со дня принятия решения о создании такой организации.

5. Для государственной регистрации некоммерческой организации при ее создании в уполномоченный орган или его территориальный орган представляются следующие документы:

1) заявление, подписанное уполномоченным лицом (далее - заявитель), с указанием его фамилии, имени, отчества, места жительства и контактных телефонов;

2) учредительные документы некоммерческой организации в трех экземплярах;

3) решение о создании некоммерческой организации и об утверждении ее учредительных документов с указанием состава избранных (назначенных) органов в двух экземплярах;

4) сведения об учредителях в двух экземплярах;

5) документ об уплате государственной пошлины;

6) сведения об адресе (о месте нахождения) постоянно действующего органа некоммерческой организации, по которому осуществляется связь с некоммерческой организацией.

В связи с этим, суд апелляционной инстанции считает, что данные изменения касаются установления порядка регистрации некоммерческих организаций. Поэтому, письма налоговых органов и указанные изменения в законодательные акты факт прекращения деятельности ТСЖ "Парус" в качестве юридического лица не доказывают.

Таким образом, судом первой инстанции полно и всесторонне исследованы все обстоятельства дела, процессуальных нарушений, являющихся в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловными основаниями для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции, не допущено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Краснодарского края от 19.11.2007г. оставить без изменения, апелляционную жалобу товарищества собственников жилья "Парус" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Т.И. Ткаченко

Судьи

Н.Н. Иванова Н.Н. Смотрова