Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13 ноября 2010 г. N А40-26493/10-72-98

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13 ноября 2010 г. N 09АП-25730/2010

г. Москва

Дело N А40-26493/10-72-98

13 ноября 2010 г.

N 09АП-25730/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 08 ноября 2010 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 13 ноября 2010 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Захарова С.Л.,

судей: Москвиной Л.А., Гончарова В.Я.

при ведении протокола секретарем судебного заседания помощником судьи Халиной И.Ю. и Коваленко В.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ЗАО Генеральная компания "Востоксталь"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от "07" сентября 2010 г.

по делу N А40-26493/10-72-98, принятое судьей Немовой О.Ю.

по заявлению ЗАО Генеральная компания "Востоксталь"

к Федеральной службе по финансовым рынкам в Юго-Западном регионе

об оспаривании постановления

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Вознесенский К.Л. по дов. от 26.10.2010 паспорт 68 00 071130, Балабанова Э.В., паспорт 68 07 416791 по дов. от 26.10.2010;

от заинтересованного лица - не явился, извещен.

УСТАНОВИЛ

ЗАО Генеральная компания "Востоксталь" (далее - заявитель, ЗАО "Востоксталь") обратилось в Арбитражный суд города Москвы о признании незаконными постановления Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Юго-Западном регионе (далее - РО ФСФР России в ЮЗР) от 02.02.2010 N 54-10-0017/пн о назначении административного наказания по ч. 9 ст.19.5 КоАП РФ.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 07.09.2010 в удовлетворении требований заявителя отказано. При этом суд исходил из наличия в действиях заявителя состава административного правонарушения, соблюдения административным органом срока и порядка привлечения Общества к административной ответственности.

Не согласившись с принятым решением, в апелляционной жалобе Общество просит его отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований. При этом автор жалобы указывает, что обязанность по осуществлению обязательного предложения в соответствии с требованиями статьи 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон "Об акционерных обществах") у него не возникала.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции объявлялся перерыв с 28.10.2010 по 08.11.2010.

Суд рассмотрел дело в отсутствие представителя Федеральной службы по финансовым рынкам в Юго-Западном регионе, надлежащим образом извещенного о месте и времени судебного разбирательства, ходатайствовавшего о рассмотрении дела в его отсутствие.

В судебном заседании представитель заявителя доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме, изложил свою позицию, указанную в апелляционной жалобе, просил отменить решение суда первой инстанции, поскольку считает его незаконным и необоснованным, и принять по делу новый судебный акт, об удовлетворении заявленных требований.

Указал, что решение Арбитражного суда Тамбовской области от 29.04.2010 является основанием для признания незаконности постановления N 54-10-0017/пн по делу N54-10-0012/ап.

Законность и обоснованность решения проверены в соответствии со ст.ст.266 и 268 АПК РФ. Апелляционная инстанция, выслушав объяснения сторон, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, приходит к следующим выводам.

Как следует из обстоятельств дела, постановлением РО ФСФР России в ЮЗР от 02.02.2010 N 54-10-0017/пн, вынесенном на основании протокола об административном правонарушении от 18.01.2010 N 54-10-0012/пр-ап ЗАО "Востоксталь" по ч. 9 ст. 19.5 КоАП РФ привлечено к административной ответственности, за совершение правонарушения, выразившегося в неисполнении предписания РО ФСФР России в ЮЗР от 30.10.2009 54-09-ЮР-05/8540, которым ЗАО "Востоксталь" было предписано в срок до 03.12.2009 включительно представить в РО ФСФР России в ЮЗР обязательное предложение о приобретении ценных бумаг ОАО "Александровский конный завод N 12" и направить акционерам ОАО "Александровский конный завод N 12" обязательное предложение о приобретении ценных бумаг, соответствующее требованиям статьи 84.2 Закона об акционерных обществах и Положения.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения заявителя в Арбитражный суд города Москвы.

Материалами дела установлено, что в РО ФСФР России в ЮЗР 26.05.2009 поступило уведомление от Общества об увеличении доли принадлежащих владельцу обыкновенных акций ОАО "Александровский конный завод N 12" (Курская обл., Касторенский район, п. Александровский) с 55,63% до 80,35%. Дата внесения приходной записи по лицевому счету (счету депо) - 30.04.2009.

В соответствии с требованиями пункта 1, 7 статьи 84.2 Закона "Об акционерных обществах", лицо, которое приобрело более 30 (50, 75) процентов общего количества голосующих акций открытого акционерного общества с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, обязательное предложение о приобретении у них таких ценных бумаг.

Кроме того, в соответствии с пунктом 2 статьи 84.9 Закона "Об акционерных обществах" в целях государственного контроля за приобретением акций открытого акционерного общества обязательное предложение, касающееся приобретения ценных бумаг, не обращающихся на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг, представляется лицом, направившим обязательное предложение, в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг не позднее даты направления соответствующего предложения в открытое акционерное общество.

Как следует из обстоятельств дела, решениями Орловского областного суда от 24.09.2009 по делу N 7-96 и от 22.10.2009 по делу N 7-180 установлено, что Обществом 09.11.2007 по двум договорам купли продажи приобретен пакет акций ОАО "Александровский конный за N12" в размере 73,43%.

14.12.2007 Обществом направлено всем акционерам OAО "Александровский конный завод N 12" обязательное предложение приобретении у них ценных бумаг. В результате чего Обществом приобретены акции ОАО "Александровский конный завод N 12" количестве 6,53%.

Таким образом, Общество стало владельцем акций ОАО "Александровский конный завод N 12", с учетом акций приобретенных на основании обязательного предложения, в размере 79,96%.

В соответствии с договором купли-продажи акций N 08-12/08 от 22.12.2008 Общество передало собственность ООО "Тройка-Агро" 24,721% акций.

24.04.2009 Общество и ООО "Тройка-Агро" на основании судебных решений Арбитражного суда Курской области от 21.01.2009 заключили соглашение о расторжении договора от 22.12.2008 и акции ОАО "Александровский конный завод N 12" в размере 24,721% возвращены Обществу в течение 5 рабочих дней.

Таким образом, 30.04.2009 ЗАО Генеральная компания "Востоксталь" стало вновь собственником акций ОАО "Александровский конный завод N 12" в размере 80, 3526 %.

Поскольку, несмотря на то, что ЗАО Генеральная компания "Востоксталь", заключив дополнительное соглашение от 24.04.2009, в силу ст. 153 ГК РФ совершило сделку по приобретению ранее проданных акций и стало собственником более 75% общего количества голосующих акций, а генеральным директором ЗАО Генеральная компания "Востоксталь" Лабовским А. С. не было выполнено требование п. 1 ст. 84.2 Закона РФ "Об акционерных обществах" о направлении всем акционерам ОАО "Александровский конный завод N 12" предложения о приобретении ценных бумаг, а также не было исполнено Предписание ответчика от 23.06.2009г о направлении данного предложения в срок до 23.07.2009, решениями Орловского областного суда от 24.09.2009 по делу N 7-96 и от 22.10.2009 по делу N 7-180 была подтверждена правомерность привлечения генерального директора ЗАО Генеральная компания "Востоксталь" Лабовского А. С. к административной ответственности на основании ст. 15.28 и ч.9 ст. 19.5 КоАП РФ решениями Железнодорожного районного суда г. Орла от 28.08.2009 и 24.09.2009 соответственно.

После вступления в силу данных решений, в связи с нарушением Общества порядка приобретения более 30 процентов акций ОАО "Александровский конный завод N 12", РО ФСФР России в ЮЗР направило предписание об устранении нарушений законодательства Российской Федерации исх. N 54-09-ЮР-05/8540 от 30.10.2009 обязывающее Общество в лице руководителя в срок до 03.12.2009, в том числе: направить всем акционерам ОАО "Александровский конный завод N12" обязательное предложение о приобретении у них ценных бумаг, соответствующее требованиям статьи 84.2 Закона "Об акционерных обществах" и Положения; представить в РО ФСФР России в ЮЗР (до направления в ОАО "Александровский конный завод N 12") обязательное предложение о приобретении ценных бумаг ОАО "Александровский конный завод N12", соответствующее требованиям статьи 84.2 Закона "Об акционерных обществах" и Положения.

Факт неисполнения заявителем предписания от 30.10.2009 54-09-ЮР-05/8540, полученного заявителем 13.11.2009, материалами дела подтверждается и заявителем не оспаривается. Предписание от 30.10.2009 54-09-ЮР-05/8540 заявителем не оспорено и в установленном порядке незаконным не признано.

В соответствии с ч. 9 ст. 19.5 КоАП РФ невыполнение в установленный срок законного предписания федерального органа исполнительной власти в области финансовых рынков или его территориального органа влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от пятисот до семисот тысяч рублей.

В соответствии с ч.2 ст.2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Приведенные обстоятельства свидетельствуют о том, что в действиях Общества, вопреки доводам автора апелляционной жалобы об обратном, имеется состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 9 ст. 19.5 КоАП РФ, поскольку Обществом не были приняты все зависящие от него меры по выполнению в установленный срок законного предписания федерального органа исполнительной власти в области финансовых рынков или его территориального органа.

Нарушений порядка и срока привлечения Общества к административной ответственности из материалов дела не усматривается, в связи с чем решение суда первой инстанции об отказе в удовлетворении требований Общества об отмене постановления об административном правонарушении следует признать законным и обоснованным.

Автор апелляционной жалобы считает, что обязанность по осуществлению обязательного предложения в соответствии с требованиями статьи 84.2 Закона "Об акционерных обществах" у него не возникала. При этом ссылается на то обстоятельство, что 30.04.2009 оно стало владельцем 80,35% не в результате покупки акций, а в результате расторжения договора купли продажи акций от 22.12.2009 между Обществом и ООО "Тройка-Агро", вследствие чего на лицевой счет Общества зачислены 24,721% акций ОАО "Александровский конный завод N 12", проданных ранее заявителем ООО "Тройка-Агро".

Вместе с тем, Закон "Об акционерных обществах" освобождает от исполнения обязанности, установленной главой XI.1 Закона об "Об акционерных обществах" только в случаях, определенных в пункте 8 статьи 84.2 Закона об "Об акционерных обществах", в перечень которых не входит приобретение ранее проданных акций в результате расторжения договора купли продажи акций.

Доводы заявителя о недействительности договора N 08-12/08 от 22.12.2008 со ссылкой на решение арбитражного суда Тамбовской области от 29.04.2010 по делу N А64-1774/2010 несостоятельны.

Материалами дела установлено, что договор купли продажи 24,721% акций ОАО "Александровский конный завод N 12" между Обществом и ООО "Тройка-Агро" заключен 22.12.2008. В дальнейшем данный договор расторгнут по соглашению сторон 24.04.2009 и право собственности на указанный пакет ценных бумаг 30.04.2009 перешло к Обществу.

Основанием для внесения 30.04.2009 приходной записи по лицевому счету Общества в системе ведения реестра ОАО "Александровский конный завод N 12" являлось соглашение от 24.04.2009, которое заключено между Обществом и ООО "Тройка-Агро" и не признано в установленном порядке недействительным.

В соответствии со ст. 29 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" право на именную бездокументарную ценную бумагу переходит к приобретателю в случае учета прав на ценные бумаги в системе ведения реестра - с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя.

Таким образом, до внесения 30.04.2009 приходной записи по лицевому счету Общества в системе ведения реестра ОАО "Александровский конный завод N 12", ООО "Тройка-Агро" фактически владело 24,721% акций ОАО "Александровский конный завод N 12", а Общество стало владельцем указанного пакета акций только 30.04.2009.

Договор купли продажи акций от 22.12.2008 между Обществом и ООО "Тройка-Агро" был признан недействительным в силу статьи 174 Гражданского кодекса Российской Федерации, т.е. является сделкой оспоримой, а, следовательно, недействительной с момента признания ее таковой арбитражным судом.

При этом, отсутствуют вступившие силу судебные акты о применении последствий недействительности сделок, а признание недействительной сделки само по себе не влечет восстановления права собственности истца на ценные бумаги.

Таким образом, ЗАО ГК "Востоксталь" не было восстановлено в правах акционера 24,721% пакета акций ОАО "Александровский конный завод N 12" на период с 22.12.2008 по 30.04.2009, а, следовательно, Общество 30.04.2009 стало владельцем более 75% акций ОАО "Александровский конный завод N 12" в результате перехода к нему права собственности на 24,721% ценных бумаг вследствие расторжения договора от 22.12.2008.

Как верно указано в решении суда первой инстанции, ни на дату вынесения и истечения установленного срока исполнения Предписания от 30.10.2009 54-09-ЮР-05/8540, ни на дату вынесения оспариваемого постановления договор между Обществом и ООО "Тройка-Агро" от 22.12.2008 в судебном порядке недействительным признан не был.

Основываясь на изложенных выше обстоятельствах, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что решение суда первой инстанции об отказе в удовлетворении требований заявителя является законным и обоснованным. Доводы же, приведенные в апелляционных жалобах, не могут служить основанием для его отмены либо изменения.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 ст. 270 АПК РФ в любом случае основанием для отмены вынесенного судебного акта, судом не допущено.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.266, 268, 269 и 271 АПК РФ суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от "07" сентября 2010 г. по делу N А40-26493/10-72-98 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

С.Л. Захаров

Судьи

Л.А. Москвина В.Я. Гончаров