Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 февраля 2013 г. N 09АП-1981/13

 

г. Москва

18 февраля 2013 г.

Дело N А40-62495/12-115-422

 

Резолютивная часть постановления объявлена 11.02. 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 18.02.2013 года.

 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи В.Я. Голобородько,

Судей С.Н. Крекотнева, Р.Г. Нагаева

при ведении протокола судебного заседания секретарем М.А. Прозоровской

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ОАО "ТНК-ВР Менеджмент"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 21.08.2012

по делу N А40-62495/12-115-422, принятое судьей Шевелевой Л.А.

по заявлению Открытого акционерного общества "ТНК-ВР Менеджмент"

(ОГРН 1027705038591), 125284, Москва г, Беговая ул, 3, 1

к Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим

налогоплательщикам N 1 (ОГРН 1047702057765 ), 129223, Москва г, Мира пр-кт, 194

о обязании начислить и уплатить проценты

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Синегубов А.Н. по дов. N б/н от 21.12.2011

от заинтересованного лица - Никитина Е.Г. по дов. N 55 от 20.08.2012

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "ТНК-ВР Менеджмент", обратилось в Арбитражный суд г. Москвы и просит (с учётом уточнения размера заявленных требований в порядке ст. 49 АПК РФ) обязать межрегиональную инспекцию Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 1, начислить и уплатить ему проценты на сумму излишне взысканного акциза в размере 18 423,11 руб.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 21.08.2012 года в удовлетворении заявленных требований Обществу было отказано.

С решением суда не согласился налогоплательщик, обратился с апелляционной жалобой, обращение с которой мотивирует тем, что судом первой инстанции неправильно применены нормы материального права, неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела.

Налоговый орган представил отзыв на апелляционную жалобу, в которой просит оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого по делу решения проверены в порядке ст.266,268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции, оценив представленные в материалы дела доказательства, доводы апелляционной жалобы, отзыва на неё, оснований к отмене решения не усматривает.

Как следует из материалов дела, межрегиональной инспекцией Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 1 была проведена выездная налоговая проверка ОАО "ТНК-BP Менеджмент" по вопросам соблюдения налогового законодательства за период с 01.01.2006 г. по 31.12.2007 г., по результатам которой было вынесено решение N 52-22-14/1215р "О привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения" от 12.05.2009 (т. 1, л.д. 25-69).

Данным решением Обществу были доначислены: налог на прибыль - 53 061 373 руб., пени -462 924 руб., штраф - 955 737 руб.; налог на имущество - 21 584 руб., пени - 3 600 руб., штраф - 4 317 руб.; транспортный налог - 9 850 руб., пени - 1 749 руб., штраф - 1 970 руб.; пени по НДФЛ - 20 197 588 руб., штраф по НДФЛ - 15 913 435 руб.

Одновременно, предложено удержать у физических лиц сумму 79 567 176 руб. НДФЛ и перечислить ее в бюджет.

Не согласившись с выводами налогового органа, общество обратилось в Федеральную налоговую службу с апелляционной жалобой.

По результатам рассмотрения апелляционной жалобы ФНС России было вынесено решение исх. N 9-1-08/00528@ от 16.12.2009 г., которым апелляционная жалоба общества была оставлена без удовлетворения, решение инспекции было утверждено без внесения в него изменений.

После вступления в силу решения МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 1 N 52-22-14/1215р от 12.05.2009 г. "О привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения" в адрес Общества были выставлены требования N 1132, N 1132/1, N 1132/5, 1132/7 об уплате налогов, сборов, пеней, штрафов по состоянию на 25.12.2009 с установленным сроком уплаты до 11.01.2010 (т. 1, л.д. 92-95).

Из материалов дела видно, что оплата данных сумм была произведена ОАО "ТНК-BP Менеджмент" платежными поручениями: N 36 от 11.01.2010 г. на сумму в 14 370 789 руб. (Налог на прибыль в ФБ); N 37 от 11.01.2010 г. на сумму в 24 971 673 руб. (Налог на прибыль в РБ (окато 45286552000); N 124 от 14.01.2010 на сумму 20 197 588 руб. (пени по НДФЛ); N 125 от 14.01.2010 г. на сумму в 15 913 435 руб. (штраф по НДФЛ); N 35 от 11.01.2010 г. на сумму в 383 070 руб. Налог на прибыль в РБ (окато 25401000000); N 25 от 11.01.2010 г. на сумму в 3 011 175 руб. (Налог на прибыль в РБ (окато 53401000000); N 14 от 11.01.2010 на сумму 578 419 руб. Налог на прибыль в РБ (окато 63401000000); N 38 от 11.01.2010 на сумму 9 194 654 руб. (Налог на прибыль в РБ (окато 71135000000). (т. 1, л.д. 96-103).

Не согласившись с решением налогового органа от 12.05.2009 N 52-22-14/1215р, Общество обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании его частично недействительным.

Решением от 08.11.2010 по делу N А40-35660/10-4-151 Арбитражный суд города Москвы частично удовлетворил заявленные требования общества, решив признать недействительным, как не соответствующим Налоговому кодексу Российской Федерации, решение межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 1 от 12.05.2009 г. N 52-22-14/1215Р "О привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения", вынесенное в отношении Открытого акционерного общества "ТНК -BP Менеджмент" по результатам выездной налоговой проверки, в части:

предложений: уплатить недоимку по налогу на прибыль в сумме 24 411 955 руб., соответствующую часть пени и штрафа по п. 1 ст. 122 НК РФ; уплатить пени по налогу на доходы физических лиц и штраф по ст. 123 НК РФ - в отношении суммы НДФЛ в размере 77 473 831 руб. 43 коп.; удержать доначисленную сумму налога на доходы физических лиц в размере 77 473 831 руб. 43 коп. из доходов налогоплательщиков при очередной выплате дохода в денежной форме, с учетом положений пункта 4 ст. 226 НК РФ; внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета - в отношении части решения, признанного недействительным.

Привлечения к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122, ст. 123 НК РФ - в отношении сумм налога на прибыль и налога на доходы физических лиц, доначисление которых признано незаконным.

Прекратить производство по делу по заявлению о признании недействительным оспариваемого решения в части привлечения к налоговой ответственности по ст. 123 НК РФ за неполное перечисление налога на доходы физических лиц в размере 2 093 345 руб. 57 коп., соответствующих сумм пени и штрафа, предложения удержать доначисленную сумму налога на доходы физических лиц в размере 2 093 345 руб. 57 коп. из доходов налогоплательщиков при очередной выплате дохода в денежной форме.

заявление открытого акционерного общества "ТНК -BP Менеджмент" о признании недействительным оспариваемого решения в части пункта 1.3. мотивировочной части оставить без рассмотрения.

Постановлением от 24.02.2011 Девятый арбитражный апелляционный суд решение Арбитражного суда г. Москвы от 08.11.2010 по делу N А40-35660/10-4-151 изменил, отменив решение суда в части оставления без рассмотрения заявление ОАО "ТНК-ВР Менеджмент" о признании недействительным решения МИ ФНС по крупнейшим налогоплательщикам N 1 от 12.05.2009 N 52-22-14/1215Р "О привлечении налогоплательщика к ответственности за правонарушение" в части п. 1.3., признав недействительным пункт 1.3 решения МИ ФНС по крупнейшим налогоплательщикам N 1 от 12.05.2009 г. N 52-22-14/1215Р "О привлечении налогоплательщика к ответственности за правонарушение". В остальной части решение суда было оставлено без изменения.

Постановлением от 09.06.2011 г. Федеральный арбитражный суд Московского округа постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24.02.2011 г. по делу N А40-35660/10-4-151 оставил без изменения, кассационную жалобу МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 1 - без удовлетворения.

В связи с признанием решения от 12.05.2009 N 52-22-14/1215Р частично недействительным, налоговый орган, возвратил суммы излишне взысканных налогов, пеней и штрафов, путем перечисления денежных средств на счет, в частности платежными поручениями: N 315 от 12.04.2011 на сумму 12 978 206 (Налог на прибыль в ФБ); N 316 от 12.04.2011 на сумму 22 540 649 (Налог на прибыль в РБ (окато 45286552000); N 314 от 12.04.2011 на сумму 19 893 662 руб. (пени по НДФЛ); N 317 от 12.04.2011 на сумму 15 494 766 руб. (штраф по НДФЛ); N 41 от 13.04.2011 на сумму 342 425 руб. Налог на прибыль в РБ (окато 25401000000); N 917 от 14.09.2011 на сумму 2 725 423 руб. (Налог на прибыль в РБ (окато 53401000000); N 706 от 12.04.2011 на сумму 517 132 руб. Налог на прибыль в РБ (окато 63401000000); -N112 от 21.04.2011 на сумму 5 029 828,61 руб. (Налог на прибыль в РБ (окато 71135000000); N 738 от 20.04.2011 на сумму 3 296 689,39 руб. (Налог на прибыль в РБ (окато 71135000000).

Согласно п. 5 ст. 79 Налогового Кодекса РФ сумма излишне взысканного налога подлежит возврату с начисленными на нее процентами в течение одного месяца со дня получения письменного заявления налогоплательщика о возврате суммы излишне взысканного налога.

В пункте 9 ст. 79 Налогового Кодекса РФ указано, что правила, установленные настоящей статьей, применяются также в отношении зачета или возврата сумм излишне взысканных авансовых платежей, сборов, пеней, штрафа и распространяются на налоговых агентов и плательщиков сборов.

При возврате суммы излишне взысканных налогов, штрафов и пеней, налоговый орган не перечислил причитающиеся суммы процентов.

Проценты на сумму излишне взысканного налога начисляются со дня, следующего за днем взыскания, по день фактического возврата.

Процентная ставка принимается равной действовавшей в эти дни ставке рефинансирования Центрального банка Российской Федерации.

Данная сумма процентов согласно расчету заявителя на момент подачи заявления в суд составляла 8 444 360 руб.

После обращения общества в суд, налоговый орган возвратил частично сумму процентов, в обоснование чего представлены соответствующие решения о возврате.

На момент разрешения спора по существу, размер заявленного требования об обязании начисления процентов составил 18 423,11 руб.

Так, из расчета заявителя видно, что им произведен расчет процентов за период, начиная со дня, следующего за днем оплаты начислении (с 12.01.2010 г. и 15.01.2010 г.) по день фактического возврата денежных средств на счет общества, включая дату поступления денежных средств на счет (дата поступления 12.04.2011, 13.04.2011, 20.04.2011, 21.04.2011, 14.09.2011).

Однако проценты подлежат начислению за период, начиная со дня, следующего за днем оплаты начислений с 12.01.2010, 15.01.2010 по день предшествующий фактическому возврату денежных средств на счет Общества (11.04.2011, 12.04.2011, 19.04.2011, 20.04.2011, 13.09.2011).

Указанный вывод соответствует позиции Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении от 29.11.2005 г. N 7528/05.

Период просрочки длится по день, предшествующий дате фактического перечисления казначейством соответствующих сумм налогоплательщику.

В постановлении Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 12.04.2011 N 14883/10 по делу N А40-51041/2009-33/765 указано, что в рассматриваемом случае проверка окончена 13.05.2009, денежные средства поступили на счет общества в банке 17.06.2009, предусмотренные пунктом 10 статьи 176 Налогового кодекса Российской Федерации проценты начислены с 29.05.2009 (начиная с 12-го рабочего дня после окончания проверки) по 16.06.2009 (день, предшествующий зачислению денежных средств на счет налогоплательщика).

Моментом исполнения обязанности по возврату налогоплательщику соответствующих сумм является дата перечисления средств на расчетный счет налогоплательщика. В результате, проценты подлежат начислению по день, предшествующий дате фактического перечисления казначейством соответствующих сумм налогоплательщику.

Указание на включение в расчет процентов дня фактического возврата в правовой норме п. 5 ст. 79 НК РФ отсутствует. Более того, в силу п. 10 ст. 78 НК РФ, проценты начисляются за каждый календарный день нарушения срока возврата. Исходя из смысла данной нормы, проценты начисляются на сумму излишне уплаченного или излишне взысканного налога за те дни, когда налогоплательщик не имел возможности распоряжаться данными денежными средствами. Следовательно, не подлежат начислению проценты за день, когда сумма излишне уплаченного или излишне взысканного налога была перечислена на счет налогоплательщика, так как в этот день у него уже имелась возможность воспользоваться данными денежными средствами.

В соответствии с п. 23 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2001 N 5 "О некоторых вопросах применения части первой НК РФ", моментом исполнения обязанности по возврату налогоплательщику соответствующих сумм является дата перечисления средств на расчетный счет налогоплательщика. Учитывая данную позицию Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, суд, приходит к выводу, что проценты подлежат начислению по день, предшествующий дате фактического перечисления соответствующих сумм налогоплательщику.

При таких обстоятельствах суд пришёл к правильному выводу о том, что в удовлетворении заявленного требования следует отказать.

Неоснователен довод Заявителя, о том, что судом первой инстанции был неверно истолкован п. 5 ст. 79 НК РФ, поскольку суд указал, что расчет процентов должен быть произведен по день предшествующий фактическому возврату, а не по день фактического возврата, по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 5 статьи 79 Налогового кодекса Российской Федерации сумма излишне взысканного налога подлежит возврату с начисленными на нее процентами в течение одного месяца со дня получения письменного заявления налогоплательщика, о возврате суммы излишне взысканного налога.

Проценты на сумму излишне взысканного налога начисляются со дня, следующего за днем взыскания, по день фактического возврата.

Процентная ставка принимается равной действовавшей в эти дни ставке рефинансирования Центрального банка Российской Федерации.

Указание на включение в расчет процентов дня фактического возврата в правовой норме п. 5 ст. 79 НК РФ отсутствует. Кроме того, в силу п. 10 ст. 78 НК РФ, проценты начисляются за каждый календарный день нарушения срока возврата. Исходя из смысла данной нормы, проценты начисляются на сумму излишне уплаченного или излишне взысканного налога за те дни, когда налогоплательщик не имел возможности распоряжаться данными денежными средствами. Следовательно, не подлежат начислению проценты за день, когда сумма излишне уплаченного или излишне взысканного налога была перечислена на счет налогоплательщика, так как в этот день у него уже имелась возможность воспользоваться данными денежными средствами.

Таким образом, проценты подлежат начислению за период, начиная со дня, следующего за днем оплаты начислений по день, предшествующий дате фактического возврата денежных средств на счета налогоплательщика.

Данной позиции придерживается Президиум Высшего Арбитражного суда Российской Федерации в постановлении от 29.11.2005 N 7528/05, где ВАС РФ суд указал: "...период просрочки длится по день, предшествующий дате фактического перечисления казначейством соответствующих сумм налогоплательщику".

В постановлении Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 21.02.2012 N 12482/11 суд указал: "...следовательно, период просрочки исполнения обязанности по возврату налога и начисление процентов начинает исчисляться с 12-го дня после завершения камеральной налоговой проверки по дату, предшествующую поступлению суммы денежных средств на счет налогоплательщика в банке".

В Постановлении от 11.05.2012 по делу N А40-86842/11-75-367 Федеральный арбитражный суд Московского округа указал: "В соответствии с пунктом 23 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.02.2001 N 5 "О некоторых вопросах применения части первой НК РФ" моментом исполнения обязанности по возврату налогоплательщику соответствующих сумм является дата перечисления средств на расчетный счет налогоплательщика. В результате, проценты подлежат начислению по день, предшествующий дате фактического перечисления казначейством соответствующих сумм налогоплательщику. Фактически зачет излишне взысканных сумм налога является разновидностью (формой) возврата этих сумм, восстановлением имущественного положения налогоплательщика.

Неоснователен довод Заявителя о том, что ссылку суда первой инстанции на Постановление Президиума ВАС РФ N 7528/05 от 29.11.2005 нельзя признать обоснованной, поскольку вышеуказанное постановление регулирует начисление процентов за несвоевременное возмещение НДС, а не начисление процентов на суммы излишне взысканных налогов в порядке п. 5 ст. 79 НК РФ, по следующим основаниям.

Конституционный Суд Российской Федерации признал за Президиумом ВАС РФ право давать обязательное для нижестоящих судов толкование норм права.

Толкованию Президиумом ВАС РФ нормы права применительно к обстоятельствам конкретного дела придается общеобязательная сила. Этим толкованием обязаны руководствоваться нижестоящие суды при рассмотрении дел со схожими фактическими обстоятельствами.

В соответствии с п. 10 ст. 176 НК РФ при нарушении сроков возврата суммы налога считая с 12-го дня после завершения камеральной налоговой проверки, по итогам которой было вынесено решение о возмещении (полном или частичном) суммы налога, начисляются проценты исходя из ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации.

Правовая норма п. 10 ст. 176 НК РФ не содержит данных о дате окончания начисления процентов.

В соответствии с пунктом 5 статьи 79 Налогового кодекса Российской Федерации сумма излишне взысканного налога подлежит возврату с начисленными на нее процентами в течение одного месяца со дня получения письменного заявления налогоплательщика, о возврате суммы излишне взысканного налога.

Проценты на сумму излишне взысканного налога начисляются со дня, следующего за днем взыскания, по день фактического возврата.

Указание на включение в расчет процентов дня фактического возврата в правовой норме п. 5 ст. 79 НК РФ отсутствует.

Таким образом, неопределенность содержания вышеуказанных правовых норм влечет неоднозначное их понимание и, следовательно, неоднозначное применение.

Президиум Высшего Арбитражного суда Российской Федерации в постановлении от 29.11.2005 N 7528/05, указал: "...период просрочки длится по день, предшествующий дате фактического перечисления казначейством соответствующих сумм налогоплательщику".

Вышеуказанной позицией необходимо руководствоваться и в отношении процентов начисленных на суммы излишне взысканных налогов, так как определение периода их начисления в п. 5 ст. 79 НК РФ имеет существенное сходство с положениями ст. 176 НК РФ о расчете процентов за нарушение срока возмещения из бюджета сумм НДС.

Кроме того, начисление процентов в порядке п. 10 ст. 176 НК РФ и начисление процентов в порядке п. 5 ст. 79 НК РФ идентично по своей правовой природе, поскольку уплата процентов является компенсацией вреда налогоплательщику, причиненного действиями/бездействием налогового органа по удержанию излишне уплаченного или необоснованно взысканного в виде налога имущества налогоплательщика.

На основании статьей Налогового кодекса Российской Федерации, руководствуясь статьями 110, 266,267, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 21.08.2012 по делу N А40-62495/12-115-422 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

 

Председательствующий судья

В.Я.Голобородько

 

Судьи

С.Н.Крекотнев Р.Г.Нагаев