Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 9 сентября 2013 г. N 09АП-25825/13

г. Москва

9 сентября 2013 г.

Дело N А40-32239/13-116-58

Резолютивная часть постановления объявлена 02.09.2013 г.

Полный текст постановления изготовлен 09.09.2013 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи С.Н. Крекотнева

Судей Р.Г. Нагаева, В.Я. Голобородько,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи М.И. Кантаром

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ИФНС России N 9 по г. Москве на решение Арбитражного суда г. Москвы от 03.06.2013 по делу N А40-32239/13-116-58, принятое судьей А.П. Стародуб по иску (заявлению) ООО"Стори Ферст Продакшн" (ОГРН 1117746538436; 125040, г. Москва, Ленинградский пр-т, д. 31а, стр. 1) к ИФНС России N 9 по г. Москве (ИНН7709000010; 109147, г. Москва, Марксистска ул., д. 34, корп. 6) о признании недействительным решения в части

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Черник И.Д. по дов. от 10.01.2013

от заинтересованного лица - Корнеева М.Ю. по дов. N 05-04/012520 от 19.03.2013, Бурыкин Д.А. по дов. N 05-04 от 19.06.2013

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Стори Ферст Продакшн" (далее - общество, заявитель), правопреемник ООО "КОСТАФИЛЬМ" (реорганизовано путем присоединения 25.12.2012 г. (том 1, л.д. 122-148)), обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании недействительным решения ИФНС России N 9 по городу Москве (далее - инспекция, ответчик) от 28.09.2012 г. N 14-04/906/5269 в части доначисления НДС в общем размере 3 573 946 руб., штрафа по НДС в размере 714 789 руб., пени по НДС в сумме 594 120 руб., предложения уменьшить убытки, исчисленные налогоплательщиком по данным налогового учета при исчислении налога на прибыль за 2011 г. в сумме 3 624 330 руб.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 03.06.2013 г. заявленные обществом требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с принятым решением, инспекция обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, в удовлетворении заявленных требований отказать.

Общество представило отзыв на апелляционную жалобу налогового органа, в котором просит оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого решения проверены апелляционной инстанцией в порядке ст. ст. 266, 268 АПК РФ.

Изучив представленные в дело доказательства, заслушав представителей заявителя и заинтересованных лиц, рассмотрев доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения решения арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах и обстоятельствами дела, и удовлетворения апелляционной жалобы, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, налоговым органом проведена выездная налоговая проверка заявителя по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) всех налогов и сборов за период 01.01.2009 г. по 27.03.2012 г., а также по единому социальному налогу и по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование за период 01.01.2009 г. по 31.12.2009 г., по результатам которой налоговым органом составлен акт выездной налоговой проверки от 05.09.2012 г. N 14-04/661/4528.

По результатам рассмотрения материалов проверки и представленных заявителем возражений на акт проверки налоговым органом было вынесено оспариваемое решение от 28.09.2012 г. N 14-04/906/5269 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (т.1, л.д.70-100), которым заявитель привлечен к налоговой ответственности по п.1 ст.122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ), в виде взыскания штрафа в сумме 761 064 руб., заявителю начислены пени по НДС и НДФЛ сумме 597 234 рублей, предложено уплатить недоимку в сумме 3 573 946 рублей, предложено уменьшить убытки, исчисленные организацией по данным налогового учета при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль организаций за 2011 год в сумме 3 624 330 рублей, представить уточненную налоговую декларацию по налогу на прибыль за 2011 г. на сумму указанного убытка, внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

Решение ИФНС России N 9 по г. Москве от 28.09.2012 г. N 14-04/906/5269 было обжаловано заявителем в апелляционном порядке путем подачи апелляционной жалобы в Управление ФНС России по г. Москве в соответствии со ст. 101.2 НК РФ.

Решением УФНС России по г. Москве от 26.11.2012 г. N 21-19/113116 (т.1 л.д.101-112) решение ИФНС России N 9 по г. Москве от 28.09.2012 г. N 14-04/906/5269 оставлено без изменения, а апелляционная жалоба общества без удовлетворения.

По вопросу уменьшения налогооблагаемой базы по налогу на прибыль на сумму расходов на аннулированный заказ производства аудиовизуального произведения под условным названием "Физика или химия" судом установлено следующее.

Согласно доводам апелляционной жалобы налогового органа судом первой инстанции при вынесении обжалуемого судебного акта необоснованно не принято во внимание, что ООО "КОСТАФИЛЬМ" в нарушение п. 1 ст. 252, пп.11 п.1 ст. 265, ст. 313 НК РФ неправомерно отнесло на расходы, учитываемые при исчислении налога на прибыль, затраты в размере 2 343 330 руб. на аннулированный заказ производства аудиовизуального произведения - серий с N 22 по N 42 телевизионного многосерийного фильма под условным названием "Физика или химия" при отсутствии факта заказа на их производство со стороны заказчика - ЗАО "Сеть телевизионных станций".

Данное нарушение повлекло необоснованное завышение отраженного в налоговой декларации по налогу на прибыль за 2011 год убытка на сумму 2 343 330 руб.

Суд апелляционной инстанции считает указанные доводы апелляционной жалобы налогового органа неправомерными по следующим основаниям.

В проверяемом периоде ООО "КОСТАФИЛЬМ" осуществляло деятельность в области радиовещания и телевидения, в том числе, по созданию и производству собственной теле-, кино- и видеопродукции художественно-развлекательного и иного характера.

Для целей выполнения указанного вида деятельности обществом в проверяемом периоде были произведены спорные расходы в размере 2 343 330 руб., в том числе:

- в размере 1 090 000 руб. - на основании договора аренды с ООО "КИНОДОМ" от 29.04.2011 N А41/0511 (пролонгирован с учетом дополнительных соглашений N 3, N 4, N 5) на предоставление в аренду помещения для проведения съемок аудиовизуального произведения - телевизионного многосерийного фильма под условным названием "Физика или ХИМИЯ" (том 2, л. д. 49-71).

- в размере 160 500 руб. - на основании договора с индивидуальным предпринимателем Карасик Ю.А. (с художником-постановщиком) от 30.09.2011 г. N ИП/ФХ/Х/30/09 на оказание услуг по разработке и осуществлению общего творческого замысла изобразительно-декорационного решения и оформления в рамках подготовительного периода производства 21 (двадцати одной) серии (серии NN 22-42) аудиовизуального произведения - многосерийного телевизионного фильма под предварительным рабочим названием "Физика или химия" (том 2, л. д. 72 - 79);

- в размере 160 500 руб. на основании договора с индивидуальным предпринимателем Сабитовым Р.А. (режиссером-постановщиком) от 30.09.2011 г. N ИП/ФХ/Р/30/09 на оказание услуг в рамках подготовительного периода производства 21 серий (серии NN 22-42) аудиовизуального произведения - многосерийного телевизионного фильма под рабочим названием "Физика или ХИМИЯ" (том 2, л.д. 80 - 86);

- в размере 62 130 руб. - на основании договора с индивидуальным предпринимателем Михайловой Е.Н. от 30.09.2011 г. N ФХ/У/30/09 на оказание услуг по подбору и предоставлению актеров (кастинг) в рамках подготовительного периода производства 21 (двадцати одной) серии (серии NN 22-42) аудиовизуального произведения - многосерийного телевизионного фильма под рабочим названием "Физика или химия" (том 2, л. д. 87- 90);

- в размере 870 200 руб. - на основании договора с ООО "Вокруг света" от 09.10.2011 г. N ФХ2/А/09/10 на услуги по техническому обеспечению подготовительного периода производства 21 (двадцати одной) серии аудиовизуального произведения - телевизионного многосерийного фильма под предварительным рабочим названием "Физика или химия" (серии N 22-42) посредством предоставления в аренду осветительного оборудования на период с 09.10.2011 по 27.10.2011 (том 2, л. д. 91-96).

Обществом представлены первичные документы учета, подтверждающие несение заявителем спорных расходов в сумме 2 343 330 рублей.

N	Дата и номер договора с контрагентом	Наименование и дата первичного документа, подтверждающего несение расходов	Сумма расходов (руб.)	Том, листы дела
1.	По договору с ООО "КИНОДОМ" от 29.04.2011 г. N А41/0511	Акт приемки-передачи арендуемых помещений от 03.05.2011 г., Акт приема-передачи (возврата) помещения от 31.08.2011 г., Акт N 193 от 21.10.2011 г., Акт N 198 от 31.10.2011 г., Акт N 199 от 03.11.2011 г.,	1 090 000	том 2, л.д. 97 - 102
2.	По договору с ИП Карасик Ю.А. от 30.09.2011 г. N ИШФХ/Х/30/09	Акт N 1 от 01.11.2011 г. сдачи-приемки оказанных услуг.	160 500	том 2, л.д. 103
3.	По договору с ИП Сабитовым Р.А.от 30.09.2011 г., N ИП/ФХ/Р/30/09.	Акт N 1 от 01.11.2011 г. сдачи-приемки оказанных услуг.	160 500	том 2, л.д. 104
4.	По договору с ИП Михайловой Е.Н. от 30.09.2011 г. N ФХ/У/30/09	Акт N 1 от 01.11.2011 г. об оказании услуг	62 130	том 2, л.д. 105
5.	По договору с ООО "Вокруг света" от 09.10.2011 N ФХ2/А/09/10	Акт приема-передачи оборудования от 09.10.2011 г., Акт приема-передачи (возврата) оборудования от 27.10.2011 г., Акт сдачи-приемки оказанных услуг от 27.10.2011 г.	870 200	том 2, л.д. 106 - 111

Согласно доводам апелляционной жалобы налогового органа указанные расходы, относящиеся к производству серий с N 22 по N 42 фильма "Физика или химия", являются экономически необоснованными затратами, не связанными с деятельностью ООО "КОСТАФИЛЬМ", направленной на получение дохода ввиду отсутствия отдельной заявки заказчика, ЗАО "СТС", на производство данных серий фильма.

Вместе с тем, указанные доводы полно и всесторонне исследованы арбитражным судом первой инстанции и им дана надлежащая правовая оценка как необоснованным.

Согласно п. 1 ст. 252 НК РФ налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в статье 270 НК РФ). Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных статьей 265 НК РФ, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Правовые подходы, связанные с оценкой расходов, отвечающих признакам экономически оправданных затрат, содержатся в определениях Конституционного Суда Российской Федерации от 16.12.2008 N 1072-О-О, от 04.06.2007 N 320-О-П и N 366-О-П, Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды".

Согласно указанным документам глава 25 НК РФ регулирует налогообложение прибыли организаций и устанавливает в этих целях определенную соотносимость доходов и расходов и связь последних именно с деятельностью организации по извлечению прибыли.

Этот же критерий прямо обозначен в абзаце четвертом пункта 1 статьи 252 НК РФ как основное условие признания затрат обоснованными или экономически оправданными: расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Из этого же исходит и Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, указавший в Постановлении от 12 октября 2006 года N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды", что обоснованность расходов, учитываемых при расчете налоговой базы, должна оцениваться с учетом обстоятельств, свидетельствующих о намерениях налогоплательщика получить экономический эффект в результате реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.

При этом, речь идет именно о намерениях и целях (направленности) этой деятельности, а не о ее результате.

Произведенные ООО "КОСТАФИЛЬМ" расходы в размере 2 343 330 руб. на приобретение услуг по предоставлению в аренду помещений и осветительного оборудования для проведения съемок, услуг по разработке и осуществлению творческого замысла изобразительно-декорационного решения и оформлений серий N 22-42 фильма "Физика или химия", услуг режиссера-постановщика, а также услуг по подбору и предоставлению актеров в рамках подготовительного периода производства серий N 22-42 фильма "Физика или химия", обусловлены непосредственной уставной деятельностью общества в области радиовещания и телевидения, в том числе, по созданию и производству собственной теле-, кино- и видеопродукции художественно-развлекательного и иного характера.

Необходимость несения указанных расходов была обусловлена наличием договора заказа производства оригинального аудиовизуального произведения - телевизионного многосерийного фильма под условным названием "Физика или химия" от 27.04.2011 N С-53-0356/11, заключенного с ЗАО "Сеть телевизионных станций" (далее - ЗАО "СТС") - (том 2, л. д. 1 - 28).

Согласно условиям указанного договора ООО "КОСТАФИЛЬМ", в качестве продюсера, обязано было осуществить производство 42-х серий фильма "Физика или химия", с N 01 по N 42, включительно.

В рамках выполнения данных обязательств общество осуществило производство 21-й серии фильма "Физика или химия", с N 01 по N 21, включительно, и в период с 26 августа по 28 сентября 2011 года передало комплекты поставки указанных серий фильма заказчику, ЗАО "СТС", на основании соответствующих актов приема-передачи N 1 от 26.08.2011, N 2 от 29.08.2011, N 3 от 30.08.2011, N 4 от 31.08.2011, N 5 от 02.09.2011, N 6 от 05.09.2011, N 7 от 06.09.2011, N 8 от 07.09.2011, N 9 от 09.09.2011, N 10 от 12.09.2011, N 11 от 13.09.2011, N 12 от 14.09.2011, N 13 от 15.09.2011, N 14 от 19.09.2011, N 15 от 20.09.2011,N 16 от 21.09.2011, N 17 от 23.09.2011,N 18 от 26.09.2011,N 19 от 27.09.2011, N20 от 28.09.2011 (том 2, л. д. 29 - 48).

ЗАО "СТС", 30 сентября 2011 года уведомил общество о том, что решение о заказе дальнейшего производства серий N N 22-42 фильма "Физика или химия" будет принято им после получения от компании TNS Gallup Media данных о средней доле телевизионного просмотра в эфире ЭСМИ "Первый развлекательный СТС", лицензия на вещание которого принадлежит ЗАО "СТС", премьерных показов серий фильма "Физика или химия" NN 01-21 и доведено до общества до 03.11.2011 (том 2, л. д. 112).

Согласно доводам апелляционной жалобы налогового органа, несмотря на указанное письмо, общество приступило к производству серий фильма "Физика или Химия" с N 22 по N 42, не дожидаясь получения указанных данных и отдельной заявки на их производство от ЗАО "СТС", на свой риск.

Кроме того, из указанного письма не следует, что ЗАО "Сеть телевизионных станций" поручает ООО "КОСТАФИЛЬМ" осуществлять производство серий фильма "Физика или Химия" N 22-42, а также осуществлять какие-либо расходы, относящиеся к производству указанных серий.

Налоговым органом не учтено, что по смыслу правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, выраженной в Постановлении от 24 февраля 2004 года N 3-П, судебный (а равно и налоговый) контроль не призван проверять экономическую целесообразность решений, принимаемых субъектами предпринимательской деятельности, которые в сфере бизнеса обладают самостоятельностью и широкой дискрецией, поскольку в силу рискового характера такой деятельности существуют объективные пределы в возможностях судов выявлять наличие в ней деловых просчетов.

Налоговое законодательство не использует понятие экономической целесообразности и не регулирует порядок и условия ведения финансово-хозяйственной деятельности, а потому обоснованность расходов, уменьшающих в целях налогообложения полученные доходы, не может оцениваться с точки зрения их целесообразности, рациональности, эффективности или полученного результата. В силу принципа свободы экономической деятельности (статья 8, часть I, Конституции Российской Федерации) налогоплательщик осуществляет ее самостоятельно на свой риск и вправе самостоятельно и единолично оценивать ее эффективность и целесообразность.

Обоснованность получения налоговой выгоды не может быть поставлена в зависимость от эффективности использования капитала.

Необходимость осуществления ООО "КОСТАФИЛЬМ" производства серий фильма "Физика или Химия" с N 22 по N 42 до 03.11.2010 г., не дожидаясь получения данных маркетингового исследования в отношении привлекательности серий фильма "Физика или химия" NN 01 - 21 среди целевой аудитории телезрителей телеканала СТС и отдельной заявки на их производство от ЗАО "СТС", была обусловлена договорными обязательствами перед заказчиком.

В приложении N 1 к Договору заказа от 27.04.2011 N С-53-0356/11 был установлен график поставки серий фильма, согласно которому общество обязано было передать заказчику мастер-кассеты с записями серий в следующие сроки:

Номер серии фильма	Дата поставки
22-25	не позднее 30 октября 2011 года
26-30	не позднее 30 ноября 2011 года
31-35	не позднее 15 декабря 2011 года
36-42	не позднее 31 декабря 2011 года

Указанные сроки заказчиком не пересматривались и не изменялись.

В этой связи общество не могло произвольно отказаться от исполнения установленных Договором с ЗАО "СТС" обязательств по производству серий N N 22-42 фильма "Физика или химия" в нарушение определенных в договоре сроков.

В случае нарушения этих сроков общество на основании п.5.5. и п.2.3.15 договора обязано было бы выплатить заказчику неустойку в размере 10 % от стоимости производства соответствующей серии фильма и передачи исключительного права на нее за каждый день просрочки в представлении комплекта поставки соответствующей серии фильма, а также возместить ЗАО "СТС" причиненные убытки в полном объеме.

С учетом того, что стоимость одной серии по договору составляет 3 998 400 руб., общество понесло бы дополнительные расходы в виде неустойки за неисполнение обязательств, минимальный размер которой составил бы 1 599 360 руб. (399 840 руб. * 4) за каждый день нарушения первого из указанных сроков поставки серий фильма N N 22-25.

В этой связи по расчетам общества несение расходов на дальнейшее производство серий N N 22-42 фильма "Физика или химия" являлось экономически более эффективным.

Кроме того, содержание письма ЗАО "СТС" от 30.09.2011 не исключало вероятности того, что заказчиком будет принято решение о дальнейшем производстве серий N N 22-42 фильма "Физика или химия".

На этих основаниях и для минимизации финансовых рисков в связи с неисполнением обязательств перед заказчиком, общество приступило к подготовительному периоду производства 21 серии (N N 22-42) фильма "Физика или химия", в связи с чем, были заключены (пролонгированы) необходимые договоры, касающиеся спорных расходов в размере 2 343 330 руб.

Довод налогового органа о том, что фактический период выполнения работ по производству серий с N 22 по N 42 фильма "Физика или химия", к которому относятся спорные расходы, не соответствует установленным в приложении N 5 к Договору заказа с ЗАО "СТС" срокам выполнения работ подготовительного периода, получил надлежащую судебную оценку.

Заключенный Заявителем Договор заказа не предусматривал ответственности за несоблюдение сроков, установленных в Приложении N 5, в отличие от несоблюдения сроков сдачи мастер-кассет с записями серий фильма.

В апелляционной жалобе инспекцией указано, что якобы Заявителем не представлено доказательств того, что, приступая к подготовительному периоду производства серий фильма с N 22 по N 42 без заявки от заказчика, заявитель действовал согласно условиям договора во избежание выплаты неустойки, поскольку период выполнения работ по договорам, к которым относятся спорные расходы, не соответствует срокам сдачи мастер-кассет с записями серий фильма, что свидетельствует о нарушении заявителем указанных сроков.

Между тем, данный довод инспекции получил надлежащую судебную оценку и обоснованно признан Арбитражным судом г. Москвы несостотяельным.

Налоговым органом необоснованно не учтено, что договоры, явившееся основанием для несения спорных расходов, были заключены (пролонгированы) заявителем только после получения письма от ЗАО "СТС" от 30.09.2011 г., содержание которого не исключало принятия заказчиком решения о дальнейшем производстве серий N N 22-42 фильма "Физика или химия", что свидетельствует о направленности действий Общества на минимизацию возможных финансовых рисков и расходов, связанных с выполнением обязательств по производству серий N N 22-42 фильма "Физика или химия".

В дальнейшем ЗАО "СТС" письмом от 03.11.2011 (том 2, л. д. 113) представило ООО "КОСТАФИЛЬМ" результаты маркетингового исследования в отношении серий фильма "Физика или химия" с N 01 по N 21, свидетельствующие о невысокой привлекательности фильма среди целевой аудитории ЭСМИ "Первый развлекательный СТС".

В этой связи заказчик уведомил общество об отказе от заказа производства серий с N 22 по N 42 фильма "Физика или химия".

Между ООО "КОСТАФИЛЬМ" и ЗАО "СТС" 03 ноября 2011 года подписано Соглашение о расторжении Договора от 27.04.2011 N С-53-0356/11 заказа производства с условием об отчуждении исключительных прав с 3 ноября 2011 года (том 2, л. д. 114).

Таким образом, предусмотренный Договором от 27.04.2011 N С-53-0356/11 заказ на производство серий с N 22 по N 42 фильма "Физика или химия" аннулирован заказчиком, ЗАО "СТС".

С учетом указанных обстоятельств расходы в размере 2 343 330 руб., осуществленные ООО "КОСТАФИЛЬМ" в рамках производства серий с N 22 по N 42 фильма "Физика или химия", отнесены налогоплательщиком к составу затрат на аннулированные производственные заказы на основании следующих документов:

Акта N 02 от 07.11.2011 "О признании ООО "КОСТАФИЛЬМ" расходов по аннулированному производственному заказу на производство аудиовизуального произведения "Физика или химия"" (том 2, л.д., 115-119);

Приказа генерального директора ООО "КОСТАФИЛЬМ" от 07.11.2011 N 07/11/11-ПО об утверждении вышеуказанного Акта и списании прямых затрат на услуги по подготовительному периоду производства серий (N 22-42) аудиовизуального произведения - многосерийного телевизионного фильма под предварительным названием "Физика или химия" в размере 2 343 330 руб. в качестве расходов по аннулированному ЗАО "СТС" производственному заказу (том 2, л. д. 120).

В соответствии с пп.11 п. 1 ст. 265 НК РФ в состав внереализационных расходов, не связанных с производством и реализацией, включаются обоснованные затраты на осуществление деятельности, непосредственно не связанной с производством и (или) реализацией, в частности, затраты на аннулированные производственные заказы, а также затраты на производство, не давшее продукции.

Признание расходов по аннулированным заказам, а также затрат на производство, не давшее продукции, осуществляется на основании актов налогоплательщика, утвержденных руководителем или уполномоченным им лицом, в размере прямых затрат, определяемых в соответствии со ст. 318 и 319 НК РФ.

На основании указанных положений прямые расходы в размере 2 343 330 руб., осуществленные ООО "КОСТАФИЛЬМ" в рамках производства серий с N 22 по N 42 фильма "Физика или химия", для целей налогообложения по налогу на прибыль включены в составе внереализационных расходов за 2011 год в качестве затрат на аннулированный производственный заказ.

В соответствии с п. 9 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 53 установление судом наличия разумных экономических или иных причин (деловой цели) в действиях налогоплательщика осуществляется с учетом оценки обстоятельств, свидетельствующих о его намерениях получить экономический эффект, в результате реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.

Суд апелляционной инстанции исходит из презумпции добросовестности налогоплательщика и иных участников правоотношений в сфере экономики. В связи с этим предполагается, что действия налогоплательщика, имеющие своим результатом получение налоговой выгоды, экономически оправданны, а сведения, содержащиеся в налоговой декларации и бухгалтерской отчетности, - достоверны.

Представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

Инспекцией не ставится под сомнение и не оспаривается реальность несения спорных расходов в размере 2 343 330 руб.

Кроме того, произведенные ООО "КОСТАФИЛЬМ" расходы имеют необходимое документальное подтверждение. Все имеющиеся у общества первичные документы оформлены в соответствии с требованиями действующего законодательства и содержат необходимые реквизиты, предусмотренные п. 2 ст. 9 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете".

Указанные обстоятельства налоговым органом не оспариваются.

Налоговым органом не приведено доводов и доказательств о каких-либо противоречиях, неполноте или недостоверности сведений, отраженных в документах, представленных обществом в подтверждение своего права на получение обоснованной налоговой выгоды.

По указанным основаниям судом первой инстанции сделан обоснованный вывод о том, что расходы ООО "КОСТАФИЛЬМ" в общем размере 2 343 330 руб. являются экономически оправданными затратами, связаны с деятельностью организации, направлены на получение дохода.

Таким образом, доводы апелляционной жалобы налогового органа о необоснованном завышении ООО "КОСТАФИЛЬМ" отраженного в налоговой декларации по налогу на прибыль за 2011 год убытка на сумму 2 343 330 руб. являются неправомерными.

По вопросу уменьшения налогооблагаемой базы по налогу на прибыль на сумму расходов на аннулированный заказ производства аудиовизуального произведения под условным названием "До и после эфира" судом установлено следующее.

Как следует из апелляционной жалобы инспекции, Арбитражным судом г. Москвы при вынесении решения не учтено, что ООО "КОСТАФИЛЬМ" в нарушение п. 1 ст. 252, ст.256-258, пп.11, п.1 ст. 265 НК РФ неправомерно отнесло на расходы, учитываемые при исчислении налога на прибыль за 2011 год, затраты в размере 1 281 000 руб. на аннулированный заказ производства аудиовизуального произведения - серий с N 61 по N 70 телевизионного многосерийного фильма под условным названием "До и после эфира".

Указанные затраты произведены ООО "КОСТАФИЛЬМ" в рамках договора с ИП Каранович А.А. на написание сценария серий с N 61 по N 70 фильма "До и после эфира", исключительные права на который переданы ООО "КОСТАФИЛЬМ".

В этой связи, по мнению налогового органа, расходы в размере 1 281 000 руб. должны отражаться в налоговом учете как стоимость нематериального актива и учитываться в составе расходов, уменьшающих полученные доходы для целей налогообложения прибыли, путем начисления амортизации.

Данное нарушение повлекло необоснованное завышение отраженного в налоговой декларации по налогу на прибыль за 2011 год убытка на сумму 1 281 000 руб.

Суд апелляционной инстанции считает указанные доводы апелляционной жалобы налогового органа неправомерными по следующим основаниям.

Расходы в размере 1 281 000 руб. осуществлены ООО "КОСТАФИЛЬМ" по договору с ИП Каранович А.А. от 11.05.2010 N ИП/ДПЭ/С/11/05 на оказание услуг по созданию оригинального литературного сценария 100 (ста) серий с N 1 по N 100 аудиовизуального произведения - многосерийного телевизионного фильма под предварительным названием "До и после эфира" (том 2, л. д. 121 - 128).

Необходимость несения указанных расходов была обусловлена наличием договора заказа с ЗАО "Сеть телевизионных станций" (далее - ЗАО "СТС") от 05.05.2010 N С-53-0319/10 (том 3, л. д. 1-26).

В рамках указанного договора ООО "КОСТАФИЛЬМ", в качестве продюсера, обязано было осуществить производство оригинального аудиовизуального произведения - телевизионного многосерийного фильма под условным названием "До и после эфира", состоящего из 100 (ста) серий.

При этом в обязанности ООО "КОСТАФИЛЬМ", в частности, входило написание литературных сценариев серий фильма (п. 2.3.2. Договора с ЗАО "Сеть телевизионных станций" от 05.05.2010 N С-53-0319/10).

Стороны указанного Договора в п. 1.4 согласовали, что продюсер осуществляет производство и представление ЗАО "СТС" серий фильма с N 1 по N 100 в следующем порядке:

продюсер осуществляет производство серий с N 1 по N 60 включительно, после заключения договора без дополнительных указаний со стороны ЗАО "СТС";

после получения от продюсера комплектов поставки серий фильма с N 1 по N 60, в случае если по итогам проведения маркетингового исследования - тестирования указанных серий фильма путем просмотра на фокус-группах - отчет по итогам исследования по оценке ЗАО "СТС" будет иметь положительное значение (привлекательность для целевой аудитории ЭСМИ "Первый развлекательный СТС") для размещения фильма в программной сетке, то ЗАО "СТС" направляет Продюсеру заявку о производстве серий фильма с N 61 по N 100.

Таким образом, по условиям заключенного договора ООО "КОСТАФИЛЬМ" обязано было произвести серии фильма "До и после эфира" с N 1 по N 60 без дополнительных указаний со стороны ЗАО "СТС", а серии фильма с N 61 по N 100 - на основании соответствующей заявки от заказчика, основанной на результатах маркетинговых исследований ЗАО "СТС" по оценке привлекательности фильма для целевой аудитории ЭСМИ "Первый развлекательный СТС".

ООО "КОСТАФИЛЬМ" осуществило производство и последующую передачу комплектов поставки серий фильма "До и после эфира" с N 1 по N 60 ЗАО "СТС" на основании соответствующих Актов приема - передачи N 1 от 13.12.2010, N 2 от 05.04.2011, N 3 от 08.04.2011, N 4 от 12.04.2011, N 5 от 19.04.2011, N 6 от 22.04.2011, N 7 от 28.04.2011 (том 3, л. д. 27-33).

Затем 22.11.2010 г. ЗАО "СТС" направило обществу заявку на продолжение производства серий фильма "До и после эфира" с N 61 по N 80, включительно, и написание сценариев указанных серий фильма (том 3, л. д. 34).

В этой связи ИП Каранович А.А., в рамках исполнения п.3.2 заключенного с ним договора от 11.05.2010 N ИШДПЭ/С/11/05, приступил к созданию сценария 10 серий (с N 61 по N 70) фильма "До и после эфира".

Между ООО "КОСТАФИЛЬМ" и ИП Каранович А.А. 02 декабря 2010 года подписан Акт N 7 сдачи-приемки оказанных услуг стоимостью 1 281 000 руб. по созданию оригинального литературного сценария 10 серий (с N 61 по N 70) аудиовизуального произведения - многосерийного телевизионного фильма под предварительным названием "До и после эфира" и передачи заказчику всех исключительных авторских прав в полном объеме на сценарий указанных 10 серий (с N 61 по N 70) фильма (том 3, л. д. 35).

В дальнейшем ЗАО "СТС" письмом от 10.02.2011 (том 3, л. д. 36) представило ООО "КОСТАФИЛЬМ" результаты маркетингового исследования в отношении серий фильма "До и после эфира" с N 1 по N 60, свидетельствующие о невысокой привлекательности фильма среди целевой аудитории ЭСМИ "Первый развлекательный СТС".

В этой связи заказчик уведомил общество об отказе от заказа производства серий с N 61 по N 100 фильма "До и после эфира".

Между ООО "КОСТАФИЛЬМ" и ЗАО "СТС" 10 февраля 2011 года подписано соглашение о расторжении Договора от 05.05.2010 N С-53-0319/10 заказа производства с условием об отчуждении исключительных прав с 3 мая 2011 года (том 3, л. д. 37).

С учетом указанных обстоятельств, расходы в размере 1 281 000 руб., осуществленные ООО "КОСТАФИЛЬМ" по договору с ИП Каранович А.А. на написание сценария серий с N 61 по N 70 фильма "До и после эфира", для целей налогообложения по налогу на прибыль за 2011 год отнесены к составу внереализационных расходов в качестве затрат на аннулированные производственные заказы на основании следующих документов:

-Акта N 01 от 01.07.2011 "О признании ООО "КОСТАФИЛЬМ" расходов по аннулированному производственному заказу на производство аудиовизуального произведения "До и после эфира" (том 3, л. д. 38 - 39);

-Приказа генерального директора ООО "КОСТАФИЛЬМ" от 01.07.2011 N 01/07/11-ПО об утверждении вышеуказанного Акта и списании прямых затрат на услуги по созданию оригинального литературного сценария 10 серий (серии NN 61-70) аудиовизуального произведения - многосерийного телевизионного фильма под предварительным названием "До и после эфира" в размере 1 281 000 руб. в качестве расходов по аннулированному ЗАО "СТС" производственному заказу (том 3 л. д. 40).

В соответствии с пп. 11 п. 1 ст. 265 НК РФ в состав внереализационных расходов, не связанных с производством и реализацией, включаются обоснованные затраты на осуществление деятельности, непосредственно не связанной с производством и (или) реализацией, в частности, затраты на аннулированные производственные заказы, а также затраты на производство, не давшее продукции.

Признание расходов по аннулированным заказам, а также затрат на производство, не давшее продукции, осуществляется на основании актов налогоплательщика, утвержденных руководителем или уполномоченным им лицом, в размере прямых затрат, определяемых в соответствии со ст. 318 и 319 НК РФ.

Таким образом, судом первой инстанции при вынесении решения с учетом указанных обстоятельств сделан обоснованный вывод о том, что ООО "КОСТАФИЛЬМ" правомерно включило в состав внереализационных расходов за 2011 год затраты на аннулированный производственный заказ в размере прямых расходов на сумму 1 281 000 руб., произведенных по договору с ИП Каранович А.А. на написание сценария серий с N 61 по N 70 фильма "До и после эфира".

Довод апелляционной жалобы инспекции о необходимости учета указанных расходов в качестве стоимости нематериального актива и их отражении в составе расходов, уменьшающих полученные доходы для целей налогообложения прибыли, путем начисления амортизации, получил надлежащую оценку при рассмотрении дела в суде первой инстанции и правомерно признан не соответствующим требованиям налогового законодательства в связи со следующим.

В соответствии с п. 1 ст. 256 НК РФ амортизируемым имуществом в целях главы 25 НК РФ признаются имущество, результаты интеллектуальной деятельности и иные объекты интеллектуальной собственности, которые находятся у налогоплательщика на праве собственности (если иное не предусмотрено главой 25 НК РФ), используются им для извлечения дохода и стоимость которых погашается путем начисления амортизации. Амортизируемым имуществом признается имущество со сроком полезного использования более 12 месяцев и первоначальной стоимостью более 40 000 руб.

Сроком полезного использования амортизируемого имущества признается период, в течение которого объект основных средств или объект нематериальных активов служит для выполнения целей деятельности налогоплательщика (п. 1 ст. 258 НК РФ).

При этом согласно п. 3 ст. 257 НК РФ в целях главы 25 НК РФ нематериальными активами признаются приобретенные и (или) созданные налогоплательщиком результаты интеллектуальной деятельности и иные объекты интеллектуальной собственности (исключительные права на них), используемые в производстве продукции (выполнении работ, оказании услуг) или для управленческих нужд организации в течение длительного времени (продолжительностью свыше 12 месяцев).

Для признания нематериального актива необходимо наличие способности приносить налогоплательщику экономические выгоды (доход), а также наличие надлежаще оформленных документов, подтверждающих существование самого нематериального актива и (или) исключительного права у налогоплательщика на результаты интеллектуальной деятельности (в том числе патенты, свидетельства, другие охранные документы, договор уступки (приобретения) патента, товарного знака).

Соответственно, исходя из буквального содержания вышеприведенной нормы п. 3 ст. 257 НК РФ, объект интеллектуальной собственности может быть признан нематериальным активом только при наличии совокупности ряда условий, среди которых:

- срок полезного использования, в течение которого объект нематериальных активов служит для выполнения целей деятельности налогоплательщика, и который не может быть менее 12 месяцев,

- наличие способности приносить экономические выгоды (доход).

В связи с отказом ЗАО "СТС" от заказа производства серий с N 61 по N 100 фильма "До и после эфира", использование исключительных прав на сценарий 10 серий (с N 61 серии по N 70 серию) указанного фильма в производственной деятельности ООО "КОСТАФИЛЬМ" не было осуществлено.

При этом у ООО "КОСТАФИЛЬМ" не имелось возможности для реализации полученных права на сценарии 10 серий (с N 61-й по N 70-ю серии) фильма "До и после эфира" каким-либо другим, помимо ЗАО "СТС", юридическим лицам, поскольку:

- только ЗАО "СТС" обладало правами на использование при производстве фильма оригинальной концепции телевизионного формата многосерийного фильма под названием "Los Exitosos Pells", производимого в Аргентине, полученными от владельца формата - компании TELEVISION FEDERAL S.A. - TELEFE;

- по окончании производства все исключительные права на предыдущие серии данного фильма в полном объеме отчуждены ООО "КОСТАФИЛЬМ" в пользу ЗАО "СТС" (в том числе исключительные права на каждый из фрагментов и элементов фильма (включая оригинальную идею фильма, синопсисы, концепции, темы, аннотации, стилистику, тип и роли исполнителей, взаимоотношения и имена персонажей, обычные, анимационные и стилизованные зрительные и художественные образы и персонажи, используемые в фильме), а также на рабочие материалы);

- на основании п. 2.3.18 договора с ЗАО "СТС" от 05.05.2010 N С-53-0319/10 был установлен прямой запрет на любое самостоятельное использование ООО "КОСТАФИЛЬМ" или передачу третьим лицам исключительных прав на фильм;

- серии фильма "До и после эфира" с N 1 по N 60 были показаны в эфире телеканала "СТС", в связи с чем, заказ на его дальнейшее производство в интересах другого телеканала не представлялся возможным.

По результатам проведенных ЗАО "СТС" маркетинговых исследований фильм "До и после эфира" был снят с эфира, как не имевший привлекательности среди целевой аудитории телеканала СТС, что исключало наличие какой-либо коммерческой привлекательности в приобретении исключительных прав на сценарий 10 серий (с N 61 серии по N 70 серию) фильма для потенциальных покупателей.

Указанные обстоятельства исключают возможность полезного использования исключительных прав на сценарий 10 серий (с N 61 серии по N70 серию) фильма "До и после эфира" в период времени свыше 12 месяцев, а также наличие способности указанного объекта приносить экономические выгоды (доход).

Ни в ходе выездной налоговой проверки (которая проводилась за период с 01.01.2009 г. по 27.03.2012 г., ни при рассмотрении настоящего дела, налоговым органом не установлено обстоятельств и не представлено доказательств использования заявителем исключительных прав на сценарии 10 серий (серии N 61-70) аудиовизуального произведения - многосерийного телевизионного фильма под предварительным названием "До и после эфира", переданных ИП Каранович А.А. по договору от 11.05.2010 N ИП/ДПЭ/С/11/05, к составу амортизируемых нематериальных активов.

Таким образом, судом первой инстанции сделан правомерный вывод о том, что у ООО "КОСТАФИЛЬМ" не имелось оснований для отнесения исключительных прав на сценарии 10 серий (серии N N 61-70) аудиовизуального произведения - многосерийного телевизионного фильма под предварительным названием "До и после эфира", переданных ИП Каранович А.А. по договору от 11.05.2010 г. N ИП/ДПЭ/С/11/05, к составу амортизируемых нематериальных активов.

Ссылка инспекции на определение Высшего Арбитражного суда РФ от 25.02.2011 г. N ВАС-930/11 по делу А56-2385/2010 является несостоятельной, поскольку в настоящем споре имеются иные фактические обстоятельства.

ВАС РФ, в частности, в Определении от 06.11.2012 г. N ВАС-13774/12 по делу N А40-114744/11-115-350 указал, что "исходя из содержания нормы п. 3 ст. 257 НК РФ объект интеллектуальной собственности может быть признан нематериальным активом только при наличии совокупности ряда условий, одним из которых является срок полезного использования, в течение которого объект нематериальных активов служит для выполнения целей деятельности налогоплательщика, и который не может быть менее 12 месяцев.

В соответствии со ст. 258 НК РФ срок полезного использования устанавливается налогоплательщиком самостоятельно, исходя из реального срока получения дохода от использования аудиовизуальных произведений.

По указанным основаниям судом первой инстанции в решении обоснованно указано, чо инспекцией сделан неправомерный вывод о завышении ООО "КОСТАФИЛЬМ" расходов, учитываемых при определении налоговой базы по налогу на прибыль за 2011 г. на сумму 1 281 000 руб.

По вопросу правомерности освобождения от налогообложения НДС операций по реализации работ по производству и передаче прав на использование кинопродукции - пилотной серии фильма "Тридевятый участок", получившего удостоверение национального фильма.

Согласно доводам апелляционной жалобы инспекции Арбитражным судом г. Москвы при вынесении решения не учтено, что ООО "КОСТАФИЛЬМ" в нарушение пп. 1 п.1 ст. 146, пп.21 п.2 ст. 149 НК РФ необоснованно применяло освобождение от налогообложения НДС операций по реализации работ по производству и передаче прав на пилотную серию фильма "Тридевятый участок" в адрес ЗАО "Сеть телевизионных станций" в сумме 14 000 000 руб., в связи с отсутствием у данного аудиовизуального произведения удостоверения национального фильма.

Данное нарушение привело к неполной уплате суммы НДС за 4 квартал 2009 года в размере 2 520 000 руб.

Суд апелляционной инстанции считает указанные доводы апелляционной жалобы налогового органа неправомерными по следующим основаниям.

По мнению инспекции, у общества не имелось оснований для освобождения от налогообложения НДС операции по реализации работ по производству пилотной серии фильма "Тридевятый участок", поскольку имевшееся у ООО "КОСТАФИЛЬМ" удостоверение национального фильма N 15904 от 27.04.2009 касалось иного аудиовизуального произведения - сериала "Тридевятый участок", имевшего иные характеристики по числу серий, хронометражу, иных автора сценария и режиссера-постановщика. Удостоверение национального фильма, касающееся пилотной серии фильма "Тридевятый участок", у общества отсутствовало.

Между тем, указанные доводы полно и всесторонне исследованы арбитражным судом первой инстанции и им дана надлежащая правовая оценка как необоснованным.

На основании пп. 21 п. 2 ст. 149 НК РФ не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории Российской Федерации работ (услуг) по производству кинопродукции, выполняемых (оказываемых) организациями кинематографии, прав на использование (включая прокат и показ) кинопродукции, получившей удостоверение национального фильма.

Таким образом, необходимым и достаточным основанием освобождения от налогообложения реализации на территории Российской Федерации работ по производству кинопродукции и передаче прав на ее использование являются выполнение указанных работ организацией кинематографии, а также факт придания кинопродукции статуса национального фильма, подтвержденного соответствующим удостоверением.

В соответствии со ст. 3 Федерального закона от 22.08.1996 N 126-ФЗ "О государственной поддержке кинематографии Российской Федерации" организацией кинематографии является организация независимо от организационно-правовой формы и формы собственности, основными видами деятельности которой являются производство фильма; производство кинолетописи; тиражирование фильма; прокат фильма; показ фильма; восстановление фильма; техническое обслуживание кинозала; изготовление киноматериалов; изготовление кинооборудования; выполнение работ и оказание услуг по производству фильма, кинолетописи (прокат кинооборудования, аренда павильонов, кинокомплексов, пошив костюмов, строительство декораций, изготовление грима, постижерских изделий, реквизита, игровой техники, специальных эффектов, обработка пленки, звуковое оформление фильма и иное); образовательная, научная, исследовательская, издательская, рекламно-пропагандистская деятельность в области кинематографии; хранение фильма; хранение исходных материалов кино летописи.

При этом предусмотрено, что кинопродукцией признается фильм, исходные материалы фильма, кинолетопись, исходные материалы кинолетописи, тираж фильма или часть тиража фильма.

В свою очередь, фильмом является аудиовизуальное произведение, созданное в художественной, хроникально-документальной, научно-популярной, учебной, анимационной, телевизионной или иной форме на основе творческого замысла, состоящее из изображения зафиксированных на кинопленке или на иных видах носителей и соединенных в тематическое целое последовательно связанных между собой кадров и предназначенное для восприятия с помощью соответствующих технических устройств.

Перечень условий, при соблюдении которых фильму может быть присвоен статус национального, установлен ст. 4 Федерального закона от 22.08.1996 N 126-ФЗ "О государственной поддержке кинематографии Российской Федерации":

продюсер фильма - гражданин Российской Федерации или юридическое лицо, зарегистрированное в установленном порядке на территории Российской Федерации;

авторы фильма - граждане Российской Федерации;

в состав съемочной группы фильма (режиссеры-постановщики, операторы-постановщики, операторы, звукооператоры, художники-постановщики, художники по костюмам, монтажеры, актеры - исполнители главных ролей) входит не более чем 30 процентов лиц, не имеющих гражданства Российской Федерации;

фильм снимается на русском языке или других языках народов Российской Федерации;

не менее чем 50 процентов общего объема работ в сметных ценах по производству фильма, тиражированию фильма, прокату фильма и показу фильма осуществляется организациями кинематографии, зарегистрированными в установленном порядке на территории Российской Федерации;

иностранные инвестиции в производство фильма не превышают 30 процентов сметной стоимости фильма.

Согласно ст. 5 Федерального закона от 22.08.1996 N 126-ФЗ "О государственной поддержке кинематографии Российской Федерации" и п. 4 Положения о национальном фильме, утвержденного приказом Минкультуры от 27.09.2004 N 60, выдача удостоверения национального фильма осуществляется Министерством культуры Российской Федерации.

ООО "КОСТАФИЛЬМ" были соблюдены все вышеуказанные условия для освобождения от налогообложения НДС реализации работ по производству кинопродукции и передаче прав на нее на основании пп. 21 п. 2 ст. 149 НК РФ по следующим осенованиям.

В соответствии с уставом в проверяемом периоде общество осуществляло деятельность по созданию и производству собственной теле-, кино- и видеопродукции художественно-развлекательного и иного характера, то есть отвечало критериям, установленным Федеральным законом от 22.08.1996 N 126-ФЗ "О государственной поддержке кинематографии Российской Федерации" для организаций кинематографии.

В рамках ведения указанного вида деятельности ООО "КОСТАФИЛЬМ" с ЗАО "СТС" был заключен Договор заказа производства с условием об отчуждении исключительного права от 16.03.2009 N С-53-0134/09 (том 3, л. д. 41 - 65), на основании которого общество, в качестве продюсера, обязано было осуществить производство фильма, хронометражем 55 (пятьдесят пять) мин., включая начальные и заключительные титры, и передать ЗАО "СТС" исключительные права на фильм в полном объеме.

В разделе договора "Понятия и определения" определено, что фильмом является пилотная серия оригинального аудиовизуального произведения -телевизионного анимационного сериала под условным названием "Тридевятый участок" (далее - сериал), содержащая в начале серии (до начальных титров) краткие и наиболее зрелищные фрагменты фильма (хронометражем не более 7 минут).

При этом договором предусмотрено, что сериал предположительно будет иметь следующие характеристики:

примерное количество серий сериала -10 (десять) серий;

примерный хронометраж каждой серии сериала - 48 (сорок восемь) мин., включая начальные и заключительные титры

жанр сериала - многосерийный анимационный телевизионный фильм.

Таким образом, стороны договора при его заключении исходили из того, что пилотная серия будет являться составной частью оригинального аудиовизуального произведения - телевизионного анимационного сериала под условным названием "Тридевятый участок".

В целях исполнения обязательств перед заказчиком обществом заключались договоры, касающиеся производства фильма, с различными организациями и индивидуальными предпринимателями.

В частности, были заключены договоры с автором сценария и режиссером-постановщиком фильма:

- от 15.04.2009 N ИП/ТУ/С/15/04 с индивидуальным предпринимателем Шаровым И.Г. на оказание услуг по созданию, на основе творческой заявки ООО "КОСТАФИЛЬМ", оригинального литературного сценария 10 (Десяти) серий (с N 01 по N 10) аудиовизуального произведения -анимационного телевизионного фильма под предварительным названием "Тридевятый участок" (хронометраж: 10 серий, NN 01-10, по 48 минут каждая серия) - том 3, л. д. 66 - 73;

- от 15.04.2009 N ИП/ТУ/Р/15/04 с индивидуальным предпринимателем (режиссером-постановщиком) Захаровым К.В. на оказание услуг по режиссерской постановке 10 (десяти) серий (с N 01 по N 10) аудиовизуального произведения - анимационного телевизионного фильма под условный названием "Тридевятый участок" (10 серий, NN 01-10) -том 3, л. д. 74 - 81.

Министерством культуры РФ 27 апреля 2009 года выдано Удостоверение национального фильма N 15904 (том 3, л. д. 82 - 83) со следующими характеристиками:

Название фильма - Тридевятый участок

Вид фильма - Художественный

Количество серий -10

Объем (п.м., мин.) - 480 мин.

Авторы фильма:

Автор сценария И. Шаров

Режиссер-постановщик (режиссер) К. Захаров

Продюсер - ООО "КОСТАФИЛЬМ".

В удостоверении национального фильма указаны те же характеристики фильма, которые отражены в Договоре заказа от 16.03.2009 N С-53-0134/09, а также в договорах на оказание услуг по созданию литературного сценария и на оказание услуг по режиссерской постановке аудиовизуального произведения - анимационного телевизионного фильма под предварительным названием "Тридевятый участок".

Довод инспекции, о том, что удостоверение национального фильма N 15904 от 27.04.2009 не относится к аудиовизуальному произведению - пилотной серии фильма "Тридевятый участок" на том основании, что отраженные в нем автор сценария и режиссер-постановщик не совпадают с фактическими автором сценария и режиссером - постановщиком пилотной серии фильма "Тридевятый участок", является несостоятельным по следующим основаниям.

В процессе производства фильма ранее заключенные договоры с автором сценария Шаровым И.Г. и режиссером-постановщиком Захаровым К.В. были расторгнуты 25 июня 2009 года по соглашению сторон (том 3, л. д. 84 - 85).

При этом, в целях минимизации возможных расходов, обществом был заключен договор от 26.06.2009 N ТУ/П/26/06 с ООО "Новый Проект" на комплекс работ по организации и производству фильма, включающий написание литературного сценария, создание эскизов 3D - моделей персонажей фильма и 3D-пространств фильма, подбор и обеспечение съемок элементами наполнения игрового пространства, костюмами персонажей, материалами по гриму, съемочным и звуковым оборудованием, кандидатурами актеров, режиссера-постановщика, оператора-постановщика, креативного продюсера, художника-постановщика, художника по свету, художника по костюмам, художника по гриму, звукорежиссера, режиссера монтажа (том 3 л. д. 86 -111).

Вместе с тем, фильм не перестал отвечать критериям национального фильма, установленным Федеральным законом от 22.08.1996 N 126-ФЗ "О государственной поддержке кинематографии Российской Федерации".

Удостоверение национального фильма от 27.04.2009 N 15904 на момент совершения ООО "КОСТАФИЛЬМ" операции по реализации работ по производству кинопродукции и передаче прав на нее аннулировано не было.

Указанный факт подтвержден данными интернет-сайта Министерства культуры РФ, отраженными в оспариваемом решении.

Согласно позиции Управления ФНС России по г. Москве, изложенной в письмах от 18.10.2010 N 16-15/108644, от 23.01.2009 N 19-11/4811, освобождение от НДС предоставляется в случае, если выполнены условия, предусмотренные в ст. 4 Федерального закона от 22.08.1996 N 126-ФЗ "О государственной поддержке кинематографии Российской Федерации", и получено удостоверение национального фильма в порядке, установленном в указанном законе, в отношении которого не было впоследствии принято решение о его аннулировании.

Более того, самим налоговым органом и в решении, и в апелляционной жалобе подтверждено, что никому иному, кроме ООО "КОСТАФИЛЬМ", и ни на какие иные аудиовизуальные произведения с аналогичным названием Удостоверения национального фильма не выдавалось.

Соответственно, довод инспекции о том, что Удостоверение национального фильма N 15904 от 27.04.2009 г. не относится к аудиовизуальному произведению - пилотной серии фильма "Тридевятый участок", является несостоятельным.

При этом являются неправомерными ссылки инспекции на нарушение ООО "КОСТАФИЛЬМ" положений Административного регламента Министерства культуры Российской Федерации по исполнению государственной функции по выдаче удостоверений национального фильма, утвержденного приказом Министерства культуры РФ от 03.02.2009 N 38 (далее - Административный регламент), устанавливающих необходимость внесения изменений в ранее заявленные данные о характеристиках фильма в отношении количества серий, объема (хронометража), авторов фильма.

На основании п. 12 Указа Президента РФ от 23.05.1996 N 763, указанный Административный регламент вступил в силу по истечении 10 дней после дня его официального опубликования, то есть с 24.07.2009 г.

Следовательно, судом первой инстанции сделан правомерный вывод о том, что на момент расторжения договоров с автором сценария Шаровым И.Г. и режиссером-постановщиком Захаровым К.В. (25.06.2009 г.) и заключения договора с ООО "Новый Проект" (26.06.2009 г.), у ООО "КОСТАФИЛЬМ" не имелось обязанности по выполнению требований указанного Административного регламента о внесении изменений в удостоверение национального фильма от 27.04.2009 г. N 15904.

Факт невыполнения положений Административного регламента не может являться основанием для выводов о нарушении обществом налогового законодательства.

В соответствии с п. 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды" представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

ООО "КОСТАФИЛЬМ" представило суду все необходимые и соответствующие требованиям действующего законодательства документы в целях освобождения от налогообложения НДС операции по реализации работ по производству кинопродукции и передачи исключительных прав на нее:

удостоверение национального фильма от 27.04.2009 N 15904, которое Министерством культуры РФ аннулировано не было;

Акт сдачи-приемки выполненных работ от 21.12.2009 г. N 1 - том 3, л, д. 112 по которому осуществлена передача выполненных работ по производству пилотной серии оригинального аудиовизуального произведения - телевизионного анимационного сериала под условным названием "Тридевятый участок" и исключительных прав на его использование ЗАО "СТС";

счет-фактура от 21.12.2009 г. N 314 на сумму 14 000 000 руб. без НДС, выставленная ЗАО "СТСТ" - том 3, л. д. 113.

В связи с чем, судом первой инстанции в принятом по настоящему делу решении сделан обоснованный вывод о незаконном доначислении налоговым органом НДС за 4 квартал 2009 года в размере 2 520 000 руб., а также начисление связанных с этим соответствующих суммы пени и штрафных санкций, в связи с освобождением от налогообложения НДС операции ООО "КОСТАФИЛЬМ" по реализации работ по производству пилотной серии фильма "Тридевятый участок" и передаче исключительных прав на нее использование ЗАО "Сеть телевизионных станций".

По вопросу правомерности освобождения от налогообложения НДС операций по реализации работ по производству и передаче прав на использование кинопродукции - пилотной серии фильма "Детка", получившего удостоверение национального фильма, судом установлено следующее.

Как следует из апелляционной жалобы налогового органа, судом первой инстанции при рассмотрении дела не исследованы все представленные инспекцией доказательства того, что ООО "КОСТАФИЛЬМ" в нарушение пп.1 п.1 ст. 146, пп. 21 п.2 ст. 149 НК РФ необоснованно применяло освобождение от налогообложения НДС операций по реализации работ по производству и передаче прав на пилотную серию фильма "Детка" в адрес ЗАО "Сеть телевизионных станций" в сумме 5 855 253,66 руб., в связи с отсутствием у данного аудиовизуального произведения удостоверения национального фильма.

Указанное нарушение привело к неполной уплате суммы НДС за 2 квартал 2011 года в размере 1 053 946 руб.

Суд апелляционной инстанции считает, что указанные доводы апелляционной жалобы налогового органа неправомерны по следующим основаниям.

Судом первой инстанции правомерно установлено, что в рамках осуществления основного вида деятельности ООО "КОСТАФИЛЬМ" выполняло работы по производству пилотного выпуска аудиовизуального произведения - многосерийного телевизионного художественного сериала под рабочим названием "Детка" на основании заключенного с ЗАО "СТС" Договора заказа производства от 28.03.2011 N С-53-0144/11 (том 3, л. д. 114-135).

По окончании производства результаты выполненных работ и исключительные права на пилотный выпуск стоимостью 5 855 253,66 руб. переданы ЗАО "СТС" в соответствии с Актом сдачи - приемки выполненных работ и приема-передачи прав от 22.06.2011 - том 3, л. д. 136.

Обществом ЗАО "СТС" выставлен соответствующий счет-фактура от 22.06.2011 г. N 140 - том 3, л, д. 137.

На основании пп. 21 п. 2 ст. 149 НК РФ операция по реализации работ по производству указанной кинопродукции и передаче исключительных прав на нее ЗАО "СТС" не облагалась ООО "КОСТАФИЛЬМ" НДС в связи с наличием выданного Министерством культуры РФ удостоверения национального фильма от 30.11.2010 г. N 18472 (том 3, л. д. 138 -139).

Согласно доводам апелляционной жалобы налогового органа и оспариваемого решения у общества не имелось оснований для освобождения указанных операции от налогообложения НДС, поскольку удостоверение национального фильма N 18472 от 30.11.2010 г. выдано не обществу, а продюсеру ООО "ПЦ "АН-Фильм" до момента заказа пилотного выпуска ООО "КОСТАФИЛЬМ" у ООО "ПЦ "АН-Фильм", а также до получения заказа на его производство от ЗАО "Сеть телевизионных станций". Кроме того, инспекцией указано, что удостоверение национального фильма касалось иного аудиовизуального произведения - сериала "Детка", имевшего иные характеристики по числу серий. В этой связи, по мнению налогового органа, удостоверение национального фильма от 30.11.2010 г. N18472 не относится к аудиовизуальному произведению - пилотному выпуску сериала "Детка", произведенному ООО "КОСТАФИЛЬМ".

Суд апелляционной инстанции считает, что указанные доводы получили всестороннюю проверку и надлежащую оценку судом первой инстанции, и правомерно признаны несостоятельными и несоответствующими фактическим обстоятельствам хозяйственных операций ООО "КОСТАФИЛЬМ", представлявшимся в ходе выездной налоговой проверки документам, а также положениям действующего налогового законодательства в связи со следующим.

Производство пилотного выпуска аудиовизуального произведения -многосерийного телевизионного художественного сериала под рабочим названием "Детка" осуществлялось обществом с привлечением контрагента -ООО "ПЦ "АН-Фильм".

Указанный контрагент являлся продюсером фильма, то есть лицом, взявшим на себя инициативу и ответственность за финансирование, производство указанного фильма (ст. 3 Федерального закона от 22.08.1996 N 126-ФЗ "О государственной поддержке кинематографии Российской Федерации").

Довод налогового органа о том, что имевшееся у ООО "КОСТАФИЛЬМ" удостоверение национального фильма получено до заказа производства пилотного выпуска фильма "Детка" у ООО "ПЦ "АН-Фильм", а также до получения ООО "КОСТАФИЛЬМ" заказа на его производство от ЗАО "СТС", в связи с чем не относится к данному аудиовизуальному произведению, является необоснованным.

Требования к составу документов, подлежащих представлению для получения удостоверения национального фильма для незавершенного производством фильма, установлены п.8.1. Административного регламента Министерства культуры Российской Федерации по исполнению государственной функции по выдаче удостоверений национального фильма, утвержденного приказом Минкультуры РФ от 03.02.2009 N 38.

Установленный указанной нормой перечень документов не предусматривает представления продюсером договоров заказа производства фильма в целях получения удостоверения национального фильма.

Основанием для получения удостоверения национального фильма является намерение продюсера осуществить производство фильма.

Таким образом, наличие у продюсера заказа производства фильма от какого-либо лица не является обязательным условием для получения удостоверения национального фильма.

Как пояснил представитель заявителя, инициатива создания аудиовизуального произведения - многосерийного телевизионного художественного фильма под условным названием "Детка" принадлежала ООО "ПЦ "АН - Фильм", как продюсеру.

Согласно письму ООО "ПЦ "АН-Фильм" от 14.03.2013 N 1 (том 3, л. д. 140) именно указанная организация являлась инициатором коммерческого предложения по сценарной разработке для аудиовизуального произведения под условным названием "Детка" и предполагаемым количеством серий - 40 серий, которое было направлено на рассмотрение ООО "КОСТАФИЛЬМ" 01.11.2010 г.

ООО "КОСТАФИЛЬМ", в свою очередь, направило предложение о производстве многосерийного телевизионного художественного фильма под условным названием "Детка" ЗАО "СТС" в целях реализации данного проекта на телеканале СТС.

По результатам рассмотрения коммерческого предложения 29.11.2010 ЗАО "СТС", в качестве заказчика, поручило ООО "КОСТАФИЛЬМ" создать синопсис (подробный синопсис с 1-й по 10-ю серии, общей синопсис с 11-ой по 40-ю серии, включительно), сценарий с 1-й по 3-ю серий фильма, проведение кастинга актеров и ансамблевых проб многосерийного телевизионного фильма под рабочим названием "Детка" на основании Договора заказа с условием об отчуждении исключительного права N С53-0733/10 (том 3, л. д. 141 -149).

При этом стороны определили, что фильм будет иметь следующие характеристики:

рабочее название фильма - "Детка";

вид фильма - многосерийный телевизионный фильм;

предполагаемое количество серий фильма - 40 (сорок) серий (N N 01-40);

предполагаемый хронометраж каждой серии фильма - 48 (сорок восемь) минут;

жанр фильма - молодежный сериал.

В целях исполнения указанных обязательств ООО "КОСТАФИЛЬМ" заключило соответствующий договор с ООО "ПЦ "АН-Фильм" от 30.11.2010 г. N Д/30/11 (том 4, л.д.1- 13).

ООО "ПЦ "АН-Фильм", как продюсер, при наличии утвержденных ЗАО "СТС" характеристик многосерийного телевизионного фильма под рабочим названием "Детка" и предварительного согласия на его производство, 19.11.2010 г. обратилось в Министерство культуры РФ с заявлением и пакетом документов для получения удостоверения национального фильма для незавершенного производством фильма под условным названием "Детка" и предполагаемым количеством серий - 40 серий (N 01-40).

ООО "ПЦ "АН-Фильм" 30 ноября 2010 года было выдано удостоверение национального фильма N 18472 (том 3, л. д. 138- 139).

В дальнейшем в связи с наличием у продюсера ООО "ПЦ "АН-Фильм" указанного удостоверения национального фильма ООО "КОСТАФИЛЬМ", в целях выполнения заказа ЗАО "СТС", осуществлено привлечение указанного продюсера для производства пилотного выпуска аудиовизуального произведения - многосерийного телевизионного художественного сериала под рабочим названием "Детка" в рамках договора от 29.03.2011 N Д/29/03 (том 4, л. д. 14 - 36).

Налоговым органом в апелляционной жалобе указано, что имевшееся у ООО "КОСТАФИЛЬМ" удостоверение национального фильма не может применяться в отношении реализации работ по производству пилотного выпуска сериала "Детка", поскольку удостоверение национального фильма касается сериала "Детка", состоящего из 40-ка серий, а пилотный выпуск не является составной частью указанного сериала.

Вместе с тем, инспекцией необоснованно не учтено, что согласно договору заказа производства фильма с ЗАО "СТС" и договору на выполнение работ по производству фильма с ООО "ПЦ "АН-Фильм" "пилотный выпуск" означает 1 (одну) пилотную серию сериала (аудиовизуального произведения - многосерийного телевизионного художественного сериала на русском языке под рабочим названием "Детка"), производимую на основе сценария 1 (первой) серии сериала, созданного ООО "ПЦ "АН-Фильм" ранее в рамках договора от 30.11.2010 N Д/30/11.

Таким образом, пилотная версия фильма "Детка" является составной частью сериала "Детка", созданной на основе сценария первой серии указанного сериала.

Согласно апелляционной жалобе налогового органа производство первой серии сериала "Детка" фактически осуществлял иной продюсер - ООО "Стори Фёрст Продакшн", который и использовал для целей применения льготы в соответствии с пп. 21 п. 2 ст. 149 НК РФ удостоверение национального фильма N 18472 от 30.11.2010.

Указанный довод инспекции не соответствует фактическому содержанию хозяйственных отношений, которые существовали между ООО "КОСТАФИЛЬМ" и заказчиком производства фильма "Детка" - ЗАО "СТС", а также тем отношениям, которые имелись у последнего с ООО "Стори Фёрст Продакшн".

Акт сдачи-приемки выполненных работ и приема - передачи прав на пилотный выпуск аудиовизуального произведения - многосерийного телевизионного художественного сериала под рабочим названием "Детка" подписан между ООО "КОСТАФИЛЬМ" и ЗАО "СТС" 22 июня 2011 года.

В дальнейшем в июле 2011 года ЗАО "СТС", являвшимся участником ООО "КОСТАФИЛЬМ" с долей в уставном капитале общества в размере 99%, в целях расширения масштабов производства, увеличения числа собственных проектов высокого качества в сетке каналов холдинга "СТС Медиа" и возможной работы для внешних заказчиков в будущем, было принято решение об объединении собственного производства на базе двух компаний - ООО "КОСТАФИЛЬМ" и ООО "СОХО МЕДИА", и создании новой производственной компании - ООО "Стори Фёрст Продакшн". Информация о таком решении была размещена на сайте компании - том 4, л. д. 37.

В связи с этим дальнейшее производство аудиовизуального произведения - многосерийного телевизионного фильма под условным названием "Детка", пилотный выпуск которого произведен ООО "КОСТАФИЛЬМ", было поручено ЗАО "СТС" вновь созданной производственной компании - ООО "Стори Фёрст Продакшн" на основании договора от 02.08.2011 N С-53-0458/11.

Указанные обстоятельства подтверждены ЗАО "СТС" в письме от 28.02.2013 N СТС-0049/2013-и - том 4, л. д. 38 - 39.

ООО "Стори Фёрст Продакшн" являлось не иным продюсером, осуществлявшим самостоятельное производство сериала "Детка", а компанией, продолжившей по заданию ЗАО "СТС" выполнение обязательств по производству сериала "Детка" на основе ранее полученных от ООО "КОСТАФИЛЬМ" сценарных разработок, синопсисов, материалов кастинга и пилотного выпуска сериала "Детка".

По указанным основаниям судом первой инстанции сделан правомерный вывод о том, что у налогового органа не имелось оснований считать, что удостоверение национального фильма N 18472 от 30.11.2010 г. необоснованно использовано ООО "КОСТАФИЛЬМ" при осуществлении операции по реализации работ по производству пилотного выпуска фильма "Детка" и передаче исключительных прав на его использование ЗАО "Сеть телевизионных станций" без налога на добавленную стоимость.

Таким образом, доводы апелляционной жалобы инспекции по вопросу о неполной уплате ООО "КОСТАФИЛЬМ" НДС за 2 квартал 2011 года в размере 1 053 946 руб., доначислении соответствующих сумм пени и штрафных санкций, в связи с реализацией работ по производству и передаче прав на использование кинопродукции - пилотной серии фильма "Детка", получившего удостоверение национального фильма, получили надлежащую судебную оценку в ходе рассмотрения дела Арбитражным судом г. Москвы и обоснованно признаны правомерными.

Учитывая изложенное, решение ИФНС России N 9 по г.Москве от 28.09.2012 г. N 14-04/906/5269 "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения" в части доначисления НДС в общем размере 3.573.946 руб., штрафа по НДС в размере 714.789 руб., пени по НДС в сумме 594.120 руб., предложения уменьшить убытки, исчисленные налогоплательщиком по данным налогового учета при исчислении налога на прибыль за 2011 г. в сумме 3.624.330 руб. вынесено по незаконным основаниям и подлежит признанию недействительным.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по государственной пошлине относятся на ответчика в связи с удовлетворением заявленных требований.

Суд апелляционной инстанции считает, что судом первой инстанции выяснены все обстоятельства дела, правильно оценены доводы заявителя и заинтересованного лица и вынесено законное и обоснованное решение, в связи с чем, апелляционная жалоба налогового органа не подлежит удовлетворению.

Доводы апелляционной жалобы налогового органа не опровергают выводы суда, положенные в основу решения, и не могут служить основанием для отмены или изменения обжалуемого решения суда первой инстанции.

Руководствуясь статьями 110, 176, 266-269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 03.06.2013 по делу N А40-32239/13-116-58 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

С.Н. Крекотнев

Судьи

Р.Г. Нагаев В.Я. Голобородько