Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 18 августа 2010 г. N КА-А40/9036-10 по делу N А40-147398/09-13-1164 Отказывая в признании недействительным решения налогового органа в части доначисления НДС, пени и штрафа, суд исходил из того, что оспариваемая часть вычетов по НДС заявлена налогоплательщиком за пределами установленного трехлетнего срока

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 18 августа 2010 г. N КА-А40/9036-10 по делу N А40-147398/09-13-1164

ГАРАНТ:

Резолютивная часть постановления объявлена 11 августа 2010 г.

Федеральный арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего-судьи Дудкиной О.В.

судей Антоновой М.К., Коротыгиной Н.В.

при участии в заседании:

от заявителя ЗАО: Богатов А.Г. по дов. от 03.03.2010

от ответчика МФНС: Егоров Д.В. по дов. N 141 от 05.08.10,

рассмотрев 11 августа 2010 г. в судебном заседании кассационную жалобу ответчика - ИФНС России N 5 по г. Москве на решение от 18.02.2010 Арбитражного суда г. Москвы, принятое судьей Высокинской О.А., на постановление от 07.05.2010 Девятого арбитражного апелляционного суда, принятое судьями Яковлевой Л.Г., Румянцевым П.В., Сафроновой М.С., по заявлению "ТелиаСонера Интернэшнл Кэрриер Раша" о признании недействительными решения, требования к ИФНС России N 5 по г. Москве, установил:

ЗАО "ТелиаСонера Интернэшнл Кэрриер Раша" (далее - общество, заявитель, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к Инспекции ФНС России N 5 по г. Москве (далее - инспекция, налоговый орган) о признании недействительными ее решения от 04.08.2009 N 13/147 "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения", принятого по результатам выездной налоговой проверки общества на основании акта от 30.06.2009 N 13/81, и требования N 744 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 08.10.2009.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 18.02.2010, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 07.05.2010, заявленные требования удовлетворены. При этом суды исходили из того, что оспариваемые ненормативные акты инспекции являются незаконными, нарушают права и законные интересы налогоплательщика, поскольку применение обществом налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость (НДС) является правомерным; п. 2 ст. 173 Налогового кодекса Российской Федерации не регулирует вопросы применения налоговых вычетов.

В кассационной жалобе инспекция просит отменить судебные акты как принятые с неправильным применением судами норм материального права (ст.ст. 171, 172, 173 НК РФ), и в удовлетворении требований обществу отказать. В жалобе инспекция ссылается на неправомерное предъявление налогоплательщиком вычетов по НДС в более поздних налоговых периодах и за пределами трехлетнего срока, установленного п. 2 ст. 173 НК РФ.

От общества поступил письменный отзыв на кассационную жалобу, который приобщен к материалам дела.

Представитель инспекции в судебном заседании поддержал доводы жалобы.

Представитель общества возражал против отмены судебных актов по изложенным в них и письменном отзыве на жалобу основаниям.

Выслушав представителей сторон, изучив материалы дела, обсудив доводы жалобы, суд кассационной инстанции считает ее подлежащей частичному удовлетворению в связи со следующим.

Согласно материалам дела, инспекцией проведена выездная налоговая проверка общества, по результатам которой составлен акт от 30.06.2009 N 13/81 и вынесено решение от 04.08.2009 N 13/147, в соответствии с которым общество привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации, в виде штрафа в сумме 3 139 876 руб.; ему начислены пени по налогу на прибыль и НДС в сумме 4 528 762 руб.; предложено уплатить недоимку по налогу на прибыль и НДС в сумме 15 699 421 руб., штраф, пени, внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

Данное решение было обжаловано обществом в апелляционном порядке в УФНС России по г. Москве. По результатам рассмотрения апелляционной жалобы Управление решением от 28.09.2009 N 21-19/100826 изменило оспариваемое решение инспекции, признав его законным лишь в части отказа в применении налоговых вычетов по НДС, заявленных на основании счетов-фактур контрагентов АНО "Центр Сертификации ТЭР", ЗАО "Экран", ООО "ГАЗСВЯЗЬ", ОАО "Энергетики и электрификации", "Мосэнерго" филиал "Энергосвязь", филиал ОАО ПТС Некрасовский, ЗАО "ПетерСтар", Управление N 5 ГУП ЭВАЖД, Замоскворецкий телефонный узел.

Управление согласилось в этой части с выводами инспекции о том, что спорные вычеты заявлены в проверяемом периоде (2006 и 2007 г.г.) неправомерно, поскольку право на их применение возникло у налогоплательщика ранее - в 1998-2003 г.г., и, к тому же, вычеты в 2006-2007 г.г. заявлены с пропуском установленного Налоговым кодексом Российской Федерации (далее - Кодекс) трехлетнего срока.

На основании решения от 04.08.2009 N 13/147, с учетом решения УФНС России по г. Москве от 28.09.2009 N 21-19/100826, инспекция выставила в адрес общества требование N 744 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 08.10.2009, которым обязала общество уплатить в срок до 24.10.2009 недоимку в сумме 222 888 руб., пени в сумме 76 161 руб. и штраф в сумме 44 568 руб.

Не согласившись с решением и требованием инспекции, общество обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании их недействительными.

Удовлетворяя требования заявителя, суды исходили из того, что право заявителя на вычеты по НДС в спорных суммах подтверждено соответствующими первичными документами.

При этом суды указали, что НДС по ранее выставленным счетам-фактурам принимался к вычету по мере принятия к учету товаров (работ, услуг) (как пояснил налогоплательщик - по мере использования материалов).

Судами также был сделан вывод, что положения п. 2 ст. 173 Кодекса о трехлетнем сроке касаются не налоговых вычетов, а права на возмещение налога, которым общество не воспользовалось ни в проверяемом периоде, ни в периоде выставления счетов-фактур, в связи с отсутствием положительной разницы между суммами вычетов и суммами НДС к уплате.

Между тем, вывод суда о том, что к учету товар по спорным счетам-фактурам принят в 2006-2007 г.г., и, следовательно, именно в этот момент у общества возникло право на вычет, не основан на материалах дела.

В период выставления счетов-фактур (1999-2003 г.г.) условиями для принятия НДС к вычету являлись: приобретение (оплата) товаров (работ, услуг), их принятие на учет, наличие оформленных в установленном порядке счетов-фактур и документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога.

Какое конкретно из вышеперечисленных условий возникло в проверяемый период, налогоплательщик в ходе рассмотрения дела не указывал и в материалы дела доказательств по данному вопросу не представил.

Представитель общества на вопрос суда кассационной инстанции пояснил, что вычеты по НДС применялись в 2006-2007 г.г. по мере списании в производство товаров (материалов), приобретенных в 1998-2003 г.г., поэтому в течение всех проверяемых налоговых периодов имеется повторение одних и тех же счетов-фактур.

Однако такой порядок принятия вычетов не основан на налоговом законодательстве.

При этом следует отметить, что заявитель, как то следует из возражений на акт проверки, заявления в суд, апелляционной и кассационной жалоб, основывает свою позицию ссылками на отсутствие в налоговом законодательстве запрета на предъявление НДС к вычету в любом налоговом периоде, а также на то, что п. 2 ст. 173 Кодекса действует лишь в отношении возмещения налога, однако, НДС обществом в период 1999-2007 г.г. не возмещался.

С данным толкованием норм материального права, регулирующих спорные правоотношения, согласились суды обеих инстанций.

Действительно, нормами главы 21 Кодекса, регулирующими систему обложения НДС, включая налоговые вычеты и порядок их применения, не ограничено право налогоплательщика на применение налогового вычета по НДС в более поздний налоговый период по сравнению с тем, в котором возникло данное право с учетом соблюдения всех условий, за исключением случаев, когда вычет заявляется по истечении установленного п. 2 ст. 173 Кодекса пресекательного трехлетнего срока с даты окончания соответствующего налогового периода.

Согласно пункту 2 статьи 173 Кодекса, если сумма налоговых вычетов в каком-либо налоговом периоде превышает общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 Кодекса, положительная разница между суммой налоговых вычетов и суммой налога, исчисленной по операциям, признаваемым объектом налогообложения, подлежит возмещению налогоплательщику, за исключением случаев, когда налоговая декларация подана им по истечении трех лет после окончания соответствующего налогового периода.

Таким образом, соблюдение трехлетнего срока, установленного пунктом 2 статьи 173 Кодекса, является непременным условием для применения как налогового вычета, так и соответствующего возмещения сумм НДС.

Данный подход в применении названной нормы выработан судебной практикой (например, постановление ФАС МО от 07.04.2008 по делу N КА-А40/1023-09; постановления ФАС СЗО от 26.05.2009 по делу N А56-38456/2008 и от 06.08.2009 по делу N А56-38458/2008; постановление ФАС ПО от 16.10.2009 по делу N А57-23784/2008), и впоследствии нашел отражение в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.06.2010 N 2217/10 как общеобязательный и подлежащий применению при рассмотрении арбитражными судами аналогичных дел.

При вышеизложенных обстоятельствах являются правильными выводы судов по настоящему делу лишь в отношении сумм налоговых вычетов в размере 8 877 руб., включая: 65 руб. по счету-фактуре от 22.05.03 N 6-1043 (январь-май 2003 г.), 2 905 руб. по счету фактуре от 20.01.03 N б/н (январь 2003 г.) и 5 920 руб. по счету-фактуре от 20.01.03 N б/н (январь 2003 г.), которые хотя и заявлены в более поздних налоговых периодах, но в пределах трехлетнего срока.

Таким образом, судебные акты в части удовлетворения требований о признании недействительными решения инспекции в части начисления НДС в размере 8 877 руб. в связи с неправомерным применением налоговых вычетов, доначисления соответствующих пеней, взыскания штрафа в размере 1 775,40 руб., а также требования N 744 в той же части, являются законными и отмене и изменению не подлежат.

В остальной части судебные акты подлежат отмене с отказом обществу в удовлетворении заявленных требований, поскольку необоснованное применение в 2006-2007 г.г. вычетов по истечении трехлетнего срока привело к неполной уплате в бюджет НДС. Следовательно, начисление налога в размере 214.011 руб., доначисления соответствующих пеней, а также штрафа в размере 42.792,60 руб. налоговым органом произведено правомерно.

Руководствуясь ст.ст. 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа постановил:

решение Арбитражного суда г. Москвы от 18 февраля 2010 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 7 мая 2010 года по делу N А40-147398/09-13-1164 об удовлетворении требований ЗАО "ТелиаСонера Интернэшнл Кэрриер Раша" о признании ее недействительными Решения ИФНС России N 5 по г. Москве от 04.08.2009 г. N 13/147 "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения" и требования N 744 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 08.10.2009 в части доначисления НДС в размере 214.011 руб., предложения уплатить недоимку в размере 214.011 руб., доначисления и предложения уплатить штраф в размере 42.792,60 руб. и соответствующей сумме пеней - отменить, и в удовлетворении заявления ЗАО "ТелиаСонера Интернэшнл Кэрриер Раша" в указанной части отказать.

В остальной части судебные акты оставить без изменения.

Председательствующий судья

О.В. Дудкина

Судьи

М.К. Антонова

Н.В. Коротыгина