Лицензирование программного обеспечения: проблемы и решения (И.В. Семина, "Руководитель строительной организации", N 2, февраль 2011 г.)

Лицензирование программного обеспечения: проблемы и решения

В последние несколько лет лицензионный софт становится все более популярным. Волна прокатившихся по стране судебных разбирательств подтолкнула к принятию законных решений самых закоренелых сторонников использования "пиратских" программ. Каковы возможные варианты лицензирования программного обеспечения (ПО)? В чем достоинства и недостатки каждого из них?

Легализировать программные продукты можно двумя способами: отказаться от использования "пиратских" версий программ в пользу проприетарного*(1) софта либо использовать программы, распространяемые свободно и на бесплатной основе. Цели при этом преследуются одни и те же: использование программного обеспечения без нарушения условий лицензирования, минимизация затрат, связанных с внедрением легальных программных продуктов. Считается, что выбор того или другого варианта лицензирования - дело вкуса. Отметим, что частичная легализация программного обеспечения бессмысленна: риски, связанные с использованием нелегального программного обеспечения, исчезнут только при полной замене нелицензионного софта законными продуктами.

Использование коммерческого программного обеспечения

Проприетарное программное обеспечение, являющееся частной собственностью авторов или правообладателей, может быть с закрытым или открытым исходным кодом и не удовлетворяющее критериям свободного программного обеспечения*(2) (СПО). Правообладатель проприетарного ПО монополизирует его использование, копирование и модификацию полностью или в ключевых моментах.

Наиболее популярные схемы коммерческого лицензирования:

ОЕМ-версия*(3). IT-программы, предоставляемые в комплекте с покупаемым компьютерным оборудованием, так называемое предустановленное программное обеспечение. OEM-версия предназначена только для сборщиков или производителей компьютерной техники - для последующей продажи вместе с полностью собранным компьютером, периферийным устройством или сервером. Отдельно от них продаваться не может. Отличительной особенностью OEM-версий является то, что они "привязаны" к машине, на который первоначально установлены, и не могут быть перенесены на другое оборудование. Так, при замене любого компонента компьютера, за исключением материнской платы, право использования ОЕМ-лицензии сохраняется. При замене материнской платы требуется новая лицензия, кроме случаев замены на аналогичную или идентичную при гарантийном ремонте. Фактически это означает ограниченный срок действия ОЕМ-лицензии - пока функционирует компьютерное устройство. После выхода из строя оборудования она утилизируется. Физически ОЕМ-лицензия представляет собой наклейку, крепящуюся на системный блок. ОЕМ-версия, пожалуй, самый бюджетный вариант коммерческого лицензирования;

"коробочный" программный продукт. Программное обеспечение, предназначенное для неопределенного круга пользователей и поставляемое со стандартными для всех покупателей функциями. Для подтверждения легальности использования данного продукта необходимо сохранять упаковку, в которой поставлялась программа, и сам дистрибутив программы на электронном носителе;

корпоративное лицензирование. Этот вариант лицензирования имеет смысл использовать, если компьютерный парк организации составляет пять единиц и более. Данный способ легализации позволяет лицензировать практически любое программное обеспечение для любого количества компьютеров в рамках одного или нескольких соглашений. Соглашения являются именными, то есть название организации-пользователя зафиксировано в соответствующих документах, подтверждающих наличие лицензий. В самом соглашении указываются уникальный номер клиента, название и количество приобретенных продуктов. При корпоративных соглашениях действует принцип "оптом дешевле". Внедрение такой схемы предполагает значительные скидки в зависимости от размеров компании.

Использование свободного программного обеспечения

Легализация проприетарного программного обеспечения стоит относительно дорого. Кроме того, разработчики коммерческих программ практически всегда ограничивают выбор компьютерного оборудования и зачастую предъявляют весьма высокие требования к его параметрам. По этим причинам можно воспользоваться альтернативным решением - установить свободное программное обеспечение.

Примечание. Свободное программное обеспечение - программное обеспечение с открытым исходным кодом, которое пользователь может легально запускать, модифицировать и распространять. Программный продукт и исходный код защищены юридически авторскими правами при помощи свободных лицензий (GNU General Public License - универсальная общественная лицензия GNU).При этом создатель программы сохраняет предоставленные ему законом авторские права на нее, однако лицензия разрешает ее свободное использование. Большинство разработчиков свободного программного обеспечения предоставляют его на безвозмездной основе.

С комплектацией некоторых широко используемых программных продуктов, а также ценами на них можно ознакомиться в каталоге на сайте Некоммерческого Партнерства Поставщиков Программных Продуктов (www.npppp.ru/complect/spisok/soderzhanie.htm).

Свободное программное обеспечение должно отвечать определенным критериям, которые устанавливают права (свободы), передаваемые разработчиками свободных программ любому пользователю:

- использование программы с любой целью;

- ее адаптация под индивидуальные особенности компании-пользователя;

- распространение копий программы как с исходным, так и с измененным кодом;

- модификация и исправление программы с добавлением информации о модифицированных файлах и публикация ее в общий доступ.

Использование свободного программного обеспечения не может являться основанием для применения санкций и создания препятствий в осуществлении предпринимательской деятельности при контроле за соблюдением авторских прав (Письмо Минэкономразвития РФ от 05.05.2009 N Д05-2235).

Следует учитывать, что в отличие от широко распространенного программного обеспечения с привычным неискушенным пользователям интерфейсом в тонкостях использования свободного программного обеспечения необходимо разбираться дополнительно. Поэтому перед компанией, внедряющей СПО, немедленно встает проблема обучения персонала. Скорее всего, потребуется организация специальных обучающих курсов, а для решения вопросов, возникающих в процессе использования софта, - организация системы поддержки СПО.

Существенными плюсами использования СПО являются:

- низкая стоимость владения;

- возможность создавать новые программные продукты на базе СПО;

- масштабируемость программного обеспечения без дополнительных лицензионных отчислений в случае роста компьютерного парка;

- отсутствие угрозы заражения компьютеров вирусами;

- возможность дальнейшей продажи разработанных программ;

- отсутствие вынужденных затрат на обновление компьютерного парка в связи с выпуском новой версии продукта.

Создание прозрачной системы лицензирования программного обеспечения

Для создания эффективной системы управления софтом как IT-активом можно воспользоваться положительным опытом зарубежных коллег. Ведь в современном мире особую нишу в бизнес-процессах организации занимает управление программным обеспечением*(4), соответствующее международному стандарту ISO/IEC 19770. Еще в 1998 году Министерство обороны США выступило с инициативой по внедрению проекта*(5) реализации процессов управления программными продуктами, в рамках которого большое внимание уделялось организации процесса закупок софта, снижению расходов на приобретение программ, организации учета. Государственные структуры США вне военного ведомства для решения аналогичных задач используют методологию SmartBUY. Программа управления активами SAM была запущена в рамках ESI в 2007 году и в результате доработки стала охватывать не только программное, но и аппаратное обеспечение.

Процесс внедрения данной системы на предприятии состоит из пяти шагов:

сбор и анализ первоначальной информации. На данном этапе выполняется анализ компьютерного парка: уточняется количество рабочих станций, серверов, периферийных устройств. Одновременно оценивается состояние закупочной логистики программных активов, назначаются ответственные за внедрение, эксплуатацию и утилизацию программного обеспечения;

инвентаризация. Многообразные программные продукты, установленные в организации, необходимо систематизировать, представив в виде реестра. Для этого определяются версии установленных приложений, язык интерфейса, наличие обновлений, доля бесплатных аналогов программных продуктов, не требующих покупки лицензии. Инвентаризация может проводиться как вручную, так и с использованием специальных программ. Некоторые производители софта в целях ускорения процесса лицензирования программных продуктов на бесплатной основе предоставляют инструментарий для проведения инвентаризации ПО. Автоматизация данного процесса позволяет существенно сократить время проведения инвентаризации. Такая программа анализирует все установленное ПО, а не только программы организации-разработчика. В результате проверки выяснится, какие программы установлены несанкционированно и фактически воруют рабочее время сотрудников, парализуя рабочий процесс;

выявление несоответствия установленного программного обеспечения имеющимся лицензиям. Необходимо собрать воедино информацию о лицензиях и установленном программном обеспечении, чтобы выявить слабые места в обеспеченности лицензионным ПО: избыток или недостаток лицензий, неиспользование бесплатных аналогов проприетарных программ. Результатом произведенного анализа станет оптимизация списка программных продуктов и составление спецификации;

анализ стратегий и процедур. На данном этапе разрабатывается программа дальнейших действий: регулярная инвентаризация, политика централизованного управления, хранения, бюджетирования и закупочной логистики программного обеспечения, определяются регламенты, процедуры. Устанавливаются правила распространения программного обеспечения внутри организации, его использования, постановки на учет и утилизации. Разрабатываются корпоративные стандарты использования программного обеспечения, выбираются наиболее эффективные схемы лицензирования. Одновременно выполняется унификация (стандартизация) рабочих мест, обеспечивается единообразие ПО. Во внутренних документах организации вводится запрет на самовольную установку программных продуктов (это могут быть коллективный договор, трудовые договоры, должностные инструкции сотрудников, использующих в работе компьютеры, правила внутреннего трудового распорядка);

разработка плана-программы управления лицензиями. По результатам инвентаризации определяется состояние дел в области ПО на текущий момент, а по результатам разработки стратегических подходов в области управления лицензиями на программное обеспечение - состояние, которого организации необходимо достичь, планируется IT-бюджет. На последнем этапе разрабатывается план работы по достижению желаемого состояния ПО, определяются бюджеты и процедуры.

Внедрение данной методологии потребует финансовых вложений, которые в будущем должны принести отдачу. Проект позволит руководителю отслеживать ситуацию с программным обеспечением в режиме реального времени. План управления лицензиями позволит эффективно эксплуатировать программные активы организации. Заметим, что необходимо обеспечить непрерывный, постоянный, регулярный процесс управления системой ПО, что потребует ежедневного внимания руководителя компании. Обеспечить успешное внедрение методологии и ее поддержку можно силами собственных сотрудников организации (IT-инсорсинг) или с привлечением сторонних исполнителей (IT-аутсорсинг).

Кто не рискует, тот не несет ответственность

...гражданско-правовую. В соответствии с п. 3 ст. 1252 ГК РФ при нарушении исключительного права правообладатель вместо возмещения убытков вправе требовать от нарушителя выплаты компенсации. Компенсация подлежит взысканию при доказанности факта правонарушения. При этом правообладатель, обратившийся за защитой права, освобождается от доказывания размера причиненных ему убытков.

Правообладатель вправе требовать от нарушителя выплаты компенсации за каждый случай неправомерного использования результата интеллектуальной деятельности либо за допущенное правонарушение в целом.

Согласно ст. 1301 ГК РФ компенсация выплачивается в следующих размерах:

- от 10 000 до 5 000 000 руб. - по усмотрению суда;

- в двукратном размере стоимости экземпляров произведения или в двукратном размере стоимости права использования произведения, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения.

При этом материальные носители считаются контрафактными и по решению суда подлежат изъятию из оборота и уничтожению без какой бы то ни было компенсации (п. 4 ст. 1252 ГК РФ). Отметим, что контрафактным материальный носитель может быть признан только судом. При необходимости суд вправе назначить экспертизу для разъяснения вопросов, требующих специальных знаний (п. 25 Постановления Пленума ВС РФ N 5, Пленума ВАС РФ N 29 от 26.03.2009 "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие ч. 4 ГК РФ").

Примечание. Поводом для проверки программного обеспечения компании может послужить обращение в правоохранительные органы конкурента организации или просто недоброжелателя ее руководителя. Доносов об использовании "пиратского" софта становится все больше.

Кроме того, в случае неоднократного или грубого нарушения исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности суд может принять решение о ликвидации такого юридического лица по требованию прокурора (ст. 1253 ГК РФ). Ликвидация производится в соответствии с п. 2 ст. 61 ГК РФ.

...административную. В части 1 ст. 7.12 КоАП РФ указано, что за незаконное использование экземпляров произведений в целях извлечения дохода в случаях, если экземпляры являются контрафактными либо на экземплярах произведений указана ложная информация об их изготовителях, о местах их производства, а также об обладателях авторских и смежных прав, а равно иное нарушение авторских прав в целях извлечения дохода предусмотрена ответственность в виде наложения административного штрафа. Размеры штрафов определены следующие:

- на должностных лиц - от 10 000 до 20 000 руб. с конфискацией контрафактных экземпляров произведений, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения;

- на юридических лиц - от 30 000 до 40 000 руб. с конфискацией контрафактных экземпляров произведений, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения.

Дальнейшая судьба конфиската известна: он подлежит уничтожению, хотя по просьбе обладателя авторских прав конфискованные экземпляры произведения могут быть переданы ему (ч. 3 ст. 32.4 КоАП РФ). В любом случае руководителю организации придется не только заплатить штраф, но и распрощаться с имуществом организации.

...уголовную. Лавры обвиняемого по уголовной статье может получить индивидуальный предприниматель, руководитель организации, а также рядовой сотрудник, занимающийся установкой контрафактного софта.

Предусмотренная Уголовным кодексом ответственность зависит от размера совершенного деяния. Если стоимость экземпляров произведений либо прав на использование объектов авторского права превышает 50 000 руб., деяние признается совершенным в крупном размере; если стоимость составляет свыше 250 000 руб. - в особо крупном. В пунктах 2, 3 ст. 146 УК РФ указано, что, например, незаконное использование объектов авторского права наказывается штрафом в размере до 200 000 руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 18 месяцев, либо обязательными работами на срок от 180 до 240 часов, либо лишением свободы на срок до 2 лет. К незаконному использованию объекта авторского права приравнены приобретение, хранение, перевозка контрафактных экземпляров произведений в целях сбыта, совершенные в крупном размере. Те же действия, совершенные группой лиц по предварительному сговору или организованной группой, или в особо крупном размере, или лицом с использованием своего служебного положения, наказываются лишением свободы на срок до 6 лет со штрафом в размере до 500 000 руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет либо без такового (п. 3 ст. 146 УК РФ).

В соответствии с п. 5 ст. 20 УПК РФ уголовные дела по поводу незаконного использования объектов авторского права считаются уголовными делами публичного обвинения. Это означает, что руководитель следственного органа, следователь, а также дознаватель с согласия прокурора уполномочены осуществлять уголовное преследование по уголовным делам независимо от волеизъявления потерпевшего (п. 3 ст. 21 УПК РФ).

Насколько велик риск получить то или иное наказание за использование нелицензированного программного обеспечения? Поводом для проверки может послужить обращение в правоохранительные органы конкурента организации или просто недоброжелателя ее руководителя (например, уволенного сотрудника).

Даже полная легализация программного обеспечения не гарантирует спокойной жизни - доносы об использовании нелицензированного ПО стали очень популярными. Если лицо, распространяющее порочащие деловую репутацию сведения, станет известно, можно потребовать опровержения этой информации и компенсации морального вреда, причиненного ее распространением, через суд в соответствии с п. 1 ст. 152 ГК РФ. Однако обычно сумма иска судом уменьшается, поскольку распространитель слухов всего лишь реализует свое конституционное право на обращение в государственные органы и органы местного самоуправления (ст. 33 Конституции РФ). А доказать, что обратившийся в правоохранительные органы действовал исключительно с намерением причинить компании вред, крайне сложно*(6).

И.В. Семина,

эксперт журнала

"Руководитель строительной организации"

"Руководитель строительной организации", N 2, февраль 2011 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Proprietary - частный, патентованный, собственнический (англ.).

*(2) Англ. Open Source Software.

*(3) Англ. Original equipment manufacturer.

*(4) Англ. Software Asset Management, SAM.

*(5) Англ. Enterprise Software Initiative, ESI.

*(6) Постановление ФАС СКО от 23.11.2010 N А32-7901/2010.