Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 февраля 2015 г. N 09АП-185/15

г. Москва

24 февраля 2015 г.

Дело N А40-29792/14

Резолютивная часть постановления объявлена 16 февраля 2015 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 февраля 2015 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Елоева А.М

судей: Пирожкова Д.В., Лялиной Т.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Челидзе В.З.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "Энергоэкоресурсы" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 18.11.2014 по делу N А40-29792/2014 по иску Ильичева Бориса Федоровича, Потапьева Владимира Прохоровича к ООО "Энергоэкоресурсы" (ОГРН 1037739329429, ИНН 7729002827), третьи лица: Ильичев Владимир Федорович, Санин Всеволод Юрьевич, ООО "Риелти - Групп" о признании решения внеочередного общего собрания участников Общества недействительным,

при участии в судебном заседании:

от истцов: от Ильичева Б.Ф. - Мельникова А.А. по доверенности от 15.10.2013 N 4Д-3801; от Потапьева В.П. по доверенности от 15.10.2013 N4Д-3799

от ответчика - Ильичева Е.В. по доверенности от 28.01.2015 б/н;

от третьих лиц: не явились, извещены,

УСТАНОВИЛ:

Ильичев Борис Федорович, Потапьев Владимир Прохорович обратились в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением о признании недействительным решения внеочередного общего собрания участников ООО "Энергоэкоресурсы", утвержденного протоколом от 30.12.2013 N 5 об учреждении общества с ограниченной ответственностью и одобрении крупной сделки - внесение недвижимого имущества Общества в уставной капитал учреждаемого общества с ограниченной ответственностью.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 18.11.2014 исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ООО "Энергоэкоресурсы" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило указанное решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт.

В обоснование доводов жалобы ответчик ссылается на то, что сделка по внесению ООО "Энергоэкоресурсы" имущества в уставной капитал ООО "Риелти - Групп" сделкой с заинтересованностью не является.

Суд, руководствуясь статьями 123, 156 АПК РФ рассматривает дело в отсутствие представителей третьих лиц, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства.

Проверив законность и обоснованность обжалуемого решения в соответствии со ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав материалы дела, выслушав представителей сторон, обсудив доводы апелляционной жалобы, апелляционный суд не находит оснований для отмены судебного акта.

Как усматривается из материалов дела, истцы являются участниками ООО "Энергоэкоресурсы", владеющими по 12 процентов в уставном капитале общества каждый, что подтверждается вступившими в законную силу решениями от 21.12.2010 по делу N А40-52897/10-100-455 и от 16.05.2011 по делу N А40-11670/11-83-82 Арбитражного суда г. Москвы и не оспаривается ответчиком по существу. Третьим участником общества является третье лицо - Ильичев В.Ф., владеющий долей в размере 76 процентов уставного капитала общества.

30.12.2013 состоялось заседание внеочередного собрания ООО "Энергоэкоресурсы" (протокол N 5) со следующей повесткой дня: об учреждении Обществом с ограниченной ответственностью "Энергоэкоресурсы" общества с ограниченной ответственностью и одобрении крупной сделки - внесение недвижимого имущества Общества в уставной капитал учреждаемого общества с ограниченной ответственностью.

По итогам которого были приняты следующие решения:

Учредить в г. Москве Общество с ограниченной ответственностью "Риелти Групп" с уставным капиталом в размере 46 996 000 (Сорок шесть миллионов девятьсот девяносто шесть тысяч) рублей;

1. Одобрить крупную сделку - внесение в уставный капитал учреждаемого ООО "Риелти Групп" за счет оплаты доли в размере 100% уставного капитала ООО "Риелти Групп" недвижимого имущества общей оценочной (рыночной) стоимостью 46 996 000 (Сорок шесть миллионов девятьсот девяносто шесть тысяч) рублей, без НДС, а именно:

- нежилого помещения, общей площадью 838,1 кв.м, номера на поэтажном плане: 1, 2. 3. 4, 5, 6, 8. этаж 1, Литер К, расположенного по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. 1-я Луговая, N 15а, оценочно (рыночной) стоимостью 8 070 000 (Восемь миллионов семьдесят тысяч) рублей, без НДС принадлежащего Обществу на праве собственности на основании Постановления Мэра г. Ростова-н; Дону N 984 от 30.04.1999; Дубликата Регистрационного удостоверения от 22.12.2010 N 28/2 с 21.06.1999, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права серии 61-АЖ J 197615 от 11.05.2011, записью в едином государственном реестре прав на недвижимое имущество сделок с ним N 61-61-01/201/2011-227 от 11.05.2011;

- нежилого помещения, общей площадью 709,6 кв.м, комнаты в подвале N N 3.4, комнаты на этаже NN 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, комнаты на 2 этаже NN 1, 2, 3, 4, 5, 6. 7, 8, 9, 10, 11, 12. 13, 14, комнаты на 3 этаже NN 1, 2, 3, 4, 5, 5а 6, 7, 8, 9, Литер В, расположенного по адресу: г. Ростов-на-Дону, у Лермонтовская, 22/5-9, оценочной (рыночной) стоимостью 38 926 000 (Тридцать восемь миллион, девятьсот двадцать шесть тысяч) рублей, без НДС, принадлежащего Обществу на праве собственности на основании Договора на участие в строительстве двухэтажной пристройки к жилому дому по ул. Лермонтовской, 22 от 26.12.1995; Постановления Главы Администрации г. Ростова-на-Дону "Об утверждении акта приемки в эксплуатацию жилого дома по ул. Лермонтовской, 22/5-9, ул. Тельмана Ленинском районе" N977 от 28.06.1996 г. Орган выдачи: Администрация района (города), что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права серии 61-АЖ N 071804 21.12.2010, записью в едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 61-44-190/2001Л 19 от 15.10.2001.

Рыночная стоимость Помещений определена независимой оценочной компанией - ОС "БизнесКонсалт" (ОГРН 1096164005838, ИНН 6165157727) по состоянию на 1.11.2013 (От N 003-83/390 от 14.11.2013).

3.Уполномочить Генерального директора Общества Ильичева Владимира Федоровича принять от имени Общества соответствующее решение об учреждении ООО "Риелти Групп" и подписать учредительные и иные документы, связанные с созданием ООО "Риелти Групп", а также подписать соответствующие документы (акты и другое) по передаче недвижимого имущества Общества в уставный капитал ООО "Риэлти групп".

Решения приняты количеством голосов 76%, Истцы, обладающие в совокупности 24% голосов, голосовали против принятия данных решений.

Согласно п. 1 ст. 43 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", п. 22 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 90/14 от 09.12.1999 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований данного Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

Из представленных суду документов следует, что 30.05.2014 в ЕГРЮЛ 30.05.2014 внесена запись о создании ООО "Риелти Групп" (юридический адрес: г.Москва., проезд Сетуньский 1-ый, 5), генеральным директором которого является Санин Всеволод Юрьевич ( ГРН 1147746610131 от 30.05.2014).

Согласно представленных суду документов, содержание которых впоследствии как ответчик, так и 3-и лица не оспаривали, Санин В.Ю. является зятем Ильичева Бориса Федоровича, принявшего оспариваемое решение.

Суд апелляционной инстанции отклоняет довод заявителя жалобы о том, что сделка по внесению ООО "Энергоэкоресурсы" имущества в уставной капитал ООО "Риелти - Групп" сделкой с заинтересованностью не является.

В соответствии с п. 3 ст. 1 ГК РФ при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно.

В соответствии с положениями статьи 45 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" сделки (в том числе заем, кредит, залог, поручительство), в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, члена коллегиального исполнительного органа общества или заинтересованность участника общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами двадцать и более процентов голосов от общего числа голосов участников общества, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, совершаются обществом в соответствии с положениями настоящей статьи.

Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица: являются стороной сделки или выступают в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом; владеют (каждый в отдельности или в совокупности) двадцатью и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом; занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица; в иных случаях, определенных уставом общества. (пункт 1)

Лица, указанные в абзаце первом пункта 1 настоящей статьи, должны доводить до сведения общего собрания участников общества информацию: о юридических лицах, в которых они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица владеют двадцатью и более процентами акций (долей, паев); о юридических лицах, в которых они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица занимают должности в органах управления; об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в совершении которых они могут быть признаны заинтересованными (пункт 2).

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена решением общего собрания участников общества.

Решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием участников общества большинством голосов от общего числа голосов участников общества, не заинтересованных в совершении такой сделки.

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением предусмотренных настоящей статьей требований к ней, может быть признана недействительной по иску общества или его участника.

Суд отказывает в удовлетворении требований о признании сделки, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением предусмотренных настоящей статьей требований к ней, недействительной при наличии одного из следующих обстоятельств: голосование участника общества, не заинтересованного в совершении сделки и обратившегося с иском о признании сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием участников общества, недействительной, хотя бы он и принимал участие в голосовании по этому вопросу, не могло повлиять на результаты голосования; не доказано, что совершение данной сделки повлекло или может повлечь за собой причинение убытков обществу или участнику общества, обратившемуся с соответствующим иском, либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них; к моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения данной сделки по правилам, предусмотренным настоящей статьей, с учетом имевшейся на момент совершения сделки и на момент ее одобрения заинтересованности лиц, указанных в пункте 1 настоящей статьи; при рассмотрении дела в суде доказано, что другая сторона по данной сделке не знала и не должна была знать о ее совершении с нарушением предусмотренных настоящей статьей требований к ней (пункт 5).

Статьей 46 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" установлено, что крупной сделкой является сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет двадцать пять и более процентов стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки. Крупными сделками не признаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, а также сделки, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. (пункт 1)

Для целей настоящей статьи стоимость отчуждаемого обществом в результате крупной сделки имущества определяется на основании данных его бухгалтерского учета, а стоимость приобретаемого обществом имущества - на основании цены предложения. (пункт 2)

Решение об одобрении крупной сделки принимается общим собранием участников общества.

В решении об одобрении крупной сделки должны быть указаны лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия. В решении могут не указываться лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, если сделка подлежит заключению на торгах, а также в иных случаях, если стороны, выгодоприобретатели не могут быть определены к моменту одобрения крупной сделки (пункт 3).

Крупная сделка, совершенная с нарушением предусмотренных настоящей статьей требований к ней, может быть признана недействительной по иску общества или его участника.

В случае, если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, к порядку одобрения такой крупной сделки применяются положения статьи 45 настоящего Федерального закона, за исключением случая, если в совершении сделки заинтересованы все участники общества. В случае, если в совершении крупной сделки заинтересованы все участники общества, к порядку ее одобрения применяются положения настоящей статьи (пункт 8).

В соответствии с пунктом 1 статьи 81 Закона об акционерных обществах и пунктом 1 статьи 45 Закона об обществах с ограниченной ответственностью член совета директоров (наблюдательного совета), лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющая организация или управляющий, член коллегиального исполнительного органа общества, участник общества, имеющий совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосов от общего числа голосов участников (акционеров) общества (голосующих акций акционерного общества), а также лицо, имеющее право давать обществу обязательные для него указания, признаются заинтересованными в совершении обществом сделки, в том числе если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица являются выгодоприобретателем в сделке либо владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося выгодоприобретателем в сделке, либо занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося выгодоприобретателем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.

Суд первой инстанции, исследовав и оценив все представленные доказательства в совокупности с учетом положений ст. 71 АПК РФ, указав, что оспариваемое решение о создании ООО "Риэлти групп" и внесение в его уставной капитал недвижимого имущества стоимостью 46 996 000 руб. является сделкой с заинтересованностью, учитывая характер взаимоотношений между участником ООО "Энергоэкоресурсы", принявшим оспариваемое решение, и исполнительным органом ООО "Риэлти групп", им назначенным, пришел к обоснованному выводу об удовлетворении заявленных исковых требований.

Доказательств того, что информация относительно того, что информация о исполнительном органе ООО "Риэлти групп" обсуждалась либо доводилась до сведения всех участников ООО "Энергоэкоресурсы", не представлено.

Следует отметить, что, учитывая ограничения, установленные ст. 45 Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" относительно прав на голосование по вопросу одобрения сделки с заинтересованностью, решение по существу является непринятым, поскольку лица, обладающие правом на принятие данного решения, голосовали против.

Суд также учитывает и то, что оспариваемое Решение принято в ситуации корпоративного конфликта между сторонами, о чем свидетельствуют многочисленные судебные акты, приобщенные к материалам дела, и намерении истцов выйти из состава участников общества, осведомленность об этом обстоятельстве ответчиком и 3-ими лицами по сути не оспаривалась.

Согласно разъяснениям, изложенным в пункте 3 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 16.05.2014 N 28, при рассмотрении дел об оспаривании сделок с заинтересованностью судам необходимо исходить из того, что условием для признания сделки с заинтересованностью недействительной является наличие неблагоприятных последствий, возникающих у общества или его участников в результате ее совершения.

В соответствии со статьей 71 АПК РФ суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Оценивая доводы жалобы, апелляционный суд также учитывает, что отчуждение имущества в пользу дочернего общества, в том числе такого, акции (доли) которого полностью принадлежали основному обществу, свидетельствует о нарушении прав и законных интересов миноритарных участников (акционеров) основного общества, поскольку оно направлено на лишение их на будущее возможности принимать управленческие решения в отношении данного имущества и получать выгоды от его использования в своих интересах. (Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 16.05.2014 N 28).

При этом суд учитывает, что в уставной капитал ООО "Риэлти Групп" внесено практически все имущество, расположенное в г.Ростов-на -Дону, имеющее ликвидность и находящееся по месту проживания истцов.

В "активе" ООО "Энергоэкоресурсы" согласно представленным документам и разъяснениям позиции Ответчика и 3-ей стороны оставлены: право долгосрочной аренды земельного участка (0,4 га) по адресу: Ростов-на-Дону. Ул.Луговая,15а; право долгосрочной аренды помещений (197 кв.м) по адресу: Москва, Сетуньский пр-д,4; право краткосрочной аренды земельного участка (0,35 га) по адресу: г.Москва, пойма реки Сетунь, проектируемый проезд N 2304.

При этом, суд учитывает также и то, что решением общего собрания участников ООО "Энергоэкоресурсы", оформленным протоколом от 26.11.2013, уже принято решение о совершении сделок по отчуждению того же недвижимого имущества (по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул.Лермонтовская 22/5-9, ул. Луговая N 15а литер К по цене не ниже 38500000 руб. и 8000000 руб. соответственно. Невозможность реализации ранее принятого решения и необходимость принятия другого, с фактическим созданием нового механизма управления имуществом, исключающим прямое волеизъявление истцов, ответчиками, 3-ими лицами не доказана.

С учетом изложенного, апелляционный суд считает, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены нормы материального и процессуального права, вынесено законное и обоснованное решение, апелляционная жалоба по изложенным в ней основаниям удовлетворению не подлежат.

Выводы суда первой инстанции соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в нем доказательствам, нарушений норм материального и процессуального права судом не допущено.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 ст. 269, ст. 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 18.11.2014 по делу N А40-29792/2014 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

А.М. Елоев

Судьи

Т.А. Лялина Д.В. Пирожков