Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 7 июля 2021 г. N 09АП-33696/21 по делу N А40-246414/2020

г. Москва

07 июля 2021 г.

Дело N А40-246414/20

Резолютивная часть постановления объявлена 01 июля 2021 г.

Полный текст постановления изготовлен 07 июля 2021 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.А.Комарова,

судей Ю.Л.Головачевой, Ж.Ц.Бальжинимаевой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.М.Козловой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Ваулиной Л.В. на решение Арбитражного суда города Москвы от 20.04.2021 по делу N А40-246414/20, вынесенное судьей О.С.Авдониной, по исковому заявлению ИФНС России N 24 по городу Москве о привлечении к субсидиарной ответственности Ваулину Людмилу Владимировну, Червякова Владимира Александровича по обязательствам ООО "Грибной сезон" (ИНН 7724904892, ОГРН 1147746007760),

при участии в судебном заседании:

от Ваулиной Л.В.- Баулин П.Б. дов.от 30.03.2021

Червяков В.В.- лично, паспорт

От УФНС России по г.Москве- Ромашков А.М. дов.от 27.01.2021

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд города Москвы 07.12.2020 поступило исковое заявление ИФНС России N 24 по городу Москве о привлечении к субсидиарной ответственности Ваулину Людмилу Владимировну, Червякова Владимира Александровича по обязательствам ООО "Грибной сезон" (ИНН 7724904892, ОГРН 1147746007760).

Решением Арбитражного суда города Москвы от 20.04.2021 суд привлек к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "Грибной сезон" (ИНН 7724904892 ОГРН 1147746007760, адрес: 117403, г. Москва, ул. Никопольская, 6/к.2, стр.18): Ваулину Людмилу Владимировну (ИНН 772405958173. дата рождения - 17.05.1977), Червякова Владимира Александровича (ИНН 772609396645, дата рождения - 03.07.1973).

Не согласившись с принятым судебным актом, Ваулина Л.В. обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда города Москвы отменить, в удовлетворении исковых требований отказать.

От ИФНС России N 24 по городу Москве поступил отзыв на апелляционную жалобу.

Рассмотрев апелляционную жалобу в порядке статей 266, 268, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив представленные доказательства, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы на основании следующего.

Как установлено судом, определением Арбитражного суда города Москвы от 22.09.2020 производство по делу N А40-31975/20 о несостоятельности (банкротстве) ООО "Грибной сезон" прекращено в связи с отсутствием средств, достаточных для возмещения судебных расходов на проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве.

07.12.2020 поступило исковое заявление ИФНС России N 24 по городу Москве о привлечении к субсидиарной ответственности Ваулину Людмилу Владимировну, Червякова Владимира Александровича по обязательствам ООО "Грибной сезон".

Ваулина Людмила Владимировна ИНН 772405958173 - генеральный директор ООО "Грибной сезон" в период с 10.01.2014 по настоящее время, а также учредитель в период с 10.01.2014 по 18.10.2017, доля в уставном капитале должника 100%.

Червяков Владимир Александрович ИНН 772609396645 - генеральный директор и учредитель контрагента ООО "Фреш4Ю" в период с 24.10.2013 по 26.01.2016, которое в свою очередь, принимало участие в финансово-хозяйственной деятельности, повлекшее причинение существенного вреда интересам уполномоченного органа посредством вывода денежных, а также согласно ответу ЗАГС N 2198 от 01.02.2018, являющийся гражданским мужем Ваулиной Людмилы Владимировны, имеющие совместного ребенка.

В ходе проведения выездной налоговой проверки, а также в ходе расследования уголовного дела Главным следственным управлением Следственного комитета Российской Федерации по Южному административному округу г. Москвы установлены следующие обстоятельства:

Инспекцией ФНС России N 24 по городу Москве проведена выездная налоговая проверка ООО "Грибной сезон" по вопросу соблюдения законодательства о налогах и сборах за период с 01.01.2014 по 31.12.2016. Выездная налоговая проверка начата 29.12.2017 года на основании Решения о проведении выездной налоговой проверки от 29.12.2017 N 13/1329. По результатам выездной налоговое проверки Инспекцией вынесено Решение о привлечении к налоговой ответственности N 13-2337 от 07.06.2019 с общей суммой доначислений 117 360 234 руб., в том числе: налоги - 81 954 720 руб. штраф - 11 700 883 руб., пени - 23 704 631 руб.

Налоговым органом установлено получение Обществом в проверяемом периоде необоснованной налоговой выгоды по налогу на добавленную стоимость и налогу на прибыль организаций, в том числе посредством использования "фирм-однодневок" и вывода денежных средств с целью их обналичивания через организации в частности, ООО "ФРЕШ4Ю" ИНН 7718952993, ООО "ОРАНЖ" ИНН 7707810771, ООО "ФУДМАСТЕР" ИНН 7707805115, которые фактически не поставляли товар для ООО "Грибной сезон", а первичные документы не подписаны руководителями данных организаций.

Кроме того, органом следствия на основании судебного решения произведена выемка электронной почты Ваулиной Л.В., из осмотра которой установлены доказательства подконтрольности и аффилированности ООО "ФРЕШ4Ю", ООО "ОРАНЖ", ООО "ФУДМАСТЕР" к ООО "Грибной сезон".

Факт отражения в отчетности мнимых хозяйственных операций с указанными контрагентами преследовал собой цель завышения вычетов по НДС и расходов по налогу на прибыль с целью занижения суммы налогов, подлежащих уплате в бюджет, то есть преследовал собой цель - получение Обществом необоснованной налоговой выгоды.

Учитывая нереальность фактов заключения договоров с ООО "ФРЕШ4Ю", ООО "ОРАНЖ", ООО "ФУДМАСТЕР", а также проведенным комплексом мероприятий налогового контроля инспекцией сделан вывод о создании должностным лицом ООО "Грибной сезон" Ваулиной Л.В. схемы фиктивного документооборота с целью завышения затратной части, и вывода денежных средств от налогообложения и как результат получения необоснованной налоговой выгоды ООО "Грибной сезон".

В ходе проверки установлено, что между ООО "Грибной сезон" (покупатель) и ООО "ФРЕШ4Ю" (Поставщик) ИНН 7718952993 был заключен договор поставки N ФГ/16 от 04.07.2016. В соответствии с условиями договора поставщик обязуется поставить, а покупатель принимать и оплачивать сельскохозяйственные и продовольственные товары, наименование, ассортимент которого определяется сторонами заранее путем передачи факсов, электронной почтой и прочими средствами связи и подтверждается в накладных, которые являются неотъемлемыми частями к договору. В соответствии с пунктом договора 2.5 Доставка товара осуществляется транспортом поставщика и за его счет или транспортом покупателя за счет покупателя.

Условия оговариваются при каждой поставке.

Генеральным директором и учредителем контрагента ООО "Фреш4Ю" в период с 24.10.2013 по 26.02.2016 являлся Червяков Владимир Александрович.

Налоговым органом 31.01.2018 было направлено письмо N 13-10/007913 в Замоскворецкий отдел ЗАГС.

Получен ответ N 2198 от 01.02.2018, в соответствии с которым представлена выписка из записи акта рождения N 6004 от 04.10.2013 по Царицынскому отделу ЗАГС Управления ЗАГС Москвы на Червякову Марию Владимировну. Из выписки установлены родители Червяковой Марии Владимировны, а именно: мать Ваулина Людмила Владимировна (генеральный директор ООО "Грибной сезон"); отец Червяков Владимир Александрович (генеральный директор и учредитель контрагента ООО "Фреш4Ю" в период с 24.10.2013 по 26.01.2016).

В ходе проведения допроса генерального директора ООО "Фреш4Ю" Кармайкина Алексея Ивановича (руководитель с 27.01.2016 по 16.05.2017) установлено, что с 2015 года он работал в ООО "Грибной Сезон" в должности кладовщика, по просьбе генерального директора ООО "Грибной Сезон" Ваулиной Л.В. и ее мужа Червякова В.А. зарегистрировал данную организацию. Выдал доверенность на их имя. От имени ООО "Фреш 4 Ю" по просьбе Ваулиной Л.В. подписывал товарные накладные. Договоры не подписывал, документы приносила Ваулина и бухгалтеры Зенина Татьяна и Пашкина Елена Николаеве.

Документы, подтверждающие финансово-хозяйственные взаимоотношения ООО "Фреш4Ю" с ООО "Грибной сезон", в ходе проведения мероприятий налогового контроля не представлены.

Направлен запрос N 13/87872 от 30.01.2018 в ИФНС N 36 по городу Москве получение карточек с образцами подписей и оттиска печати, сведений об IP-адресе, с которого клиентом осуществлялся доступ к системе "Клиент-Банк", сведения о МАСадресе. которому был сопоставлен IP-адрес, а так же сведения о телефоном номере, которой использовался клиентом для соединения с системой "Банк-Клиент" в ПАО Сбербаик России.

Получен ответ от 23.05.2018 N 24-17/132011, в соответствии с которым установлены IP-адреса.

Данные IP-адреса совпадают с IP-адресами, с которых ООО "Грибной Сезон" осуществлялся доступ к системе "Клиент-Банк" в ПАО "Сбербанк".

Направлен запрос N 13/86734 от 21.12.2017 в ИФНС N 36 по городу Москве получение карточек с образцами подписей и оттиска печати, сведений об IP-адресе, с которого ООО "Грибной Сезон" осуществлялся доступ к системе "Клиент-Банк", сведения о МАС-адресе, которому был сопоставлен IP-адрес, а так же сведения о телефоном номере, который использовался клиентом для соединения с системой "БанкКлиент" в ПАО Сбербанк России.

Получен ответ от 27.03.2018 N 24-17/116462, в соответствии с которым установлены IP-адреса.

Согласно банковским выпискам ООО "Фреш4Ю" не осуществляло коммунальных платежей (аренда, отопление, электроэнергия), хозяйственные расходы, а также иные расходы, свидетельствующие о реальном осуществлении деятельности, налоги уплачивались в минимальных размерах. Согласно банковской выписке ООО "Фреш4Ю" не перечисляло денежные средства за аренду офисных, складских, иных помещений, транспортные расходы.

Транспортные средства ООО "Фреш4Ю" не имело, транспортные расходы отсутствовали, следовательно, ООО "Фреш4Ю" осуществить доставку товара не могло.

Таким образом, установлен факт подконтрольности и согласованности действий ООО "Фреш4Ю" и ООО "Грибной Сезон" в связи наличием родственных связей между руководящими сотрудниками ООО "Фреш4Ю" и ООО "Грибной Сезон".

По данным проверки ООО "Грибной Сезон" отнесло на затраты и к налоговым вычетам суммы по взаимоотношениям с ООО "Фреш4Ю", осознавая выбор контрагента, исполняющего функции поставщика товара.

Доказательствами этого являются права и обязанности, возложенные на поставщика договором, подписанным генеральным директором ООО "Грибной Сезон"; ООО "Грибной Сезон" заключило договор с ООО "Фреш4Ю" на условиях, которые были не выполнимы для контрагента (поставка товара, ответственность по претензиям). Несмотря на имеющиеся сведения о риске взаимоотношений с контрагентом. ООО "Грибной Сезон" осуществляло взаимоотношения с ООО "Фреш4Ю" длительный период времени (с июль 2016 года по декабрь 2016 года).

Следовательно, расходы проверяемой организации (в части контрагента ООО "Фреш4Ю"), учтенные на затратных счетах и влияющие на формирование налоговой базы по налогу на прибыль организаций за период 2016 года в размере 163 555 933,00 руб. являются не подтвержденными и необоснованными.

В ходе проведения мероприятий налогового контроля установлено, что Червяков В.А. непосредственно участвовал в деятельности организации, использованной должником для получения необоснованной налоговой выгоды: он осуществлял полномочия единоличного исполнительного органа ООО "Фреш4Ю" с 24.10.2013 по 26.02.2016, а также в последующие периоды (так как генеральный директор ООО "Фреш4Ю" Кармайкин А.П., согласно проведенного опроса, являлся номинальным руководителем), на счета которого были перенаправлены скрытые должником от налогообложения денежных средств.

Таким образом, Червяков В.А., фактически контролировавший деятельность ООО "Фреш4Ю", не мог не знать о том, что товары в адрес должника не поставлялись.

В результате проведения контрольных мероприятий в отношении контрагента ООО "Грибной сезон" организации ООО "Фреш4Ю", установлено следующее: - ООО "Фреш4Ю" обладает признаками фирмы-однодневки.

Таким образом, действия Ваулиной Л.В. и Червякова В А. являлись согласованными, скоординированными, направленными на реализацию общего противоправного намерения супругов.

Инспекцией ФНС России N 24 по городу Москве проведена выездная налоговая проверка ООО "Грибной сезон" ИНН 7724904892 КПП 772401001 по вопросу соблюдения законодательства о налогах и сборах за период с 01.01.2014 по 31.12.2016.

Выездная налоговая проверка начата 29.12.2017 года на основании Решения о проведении выездной налоговой проверки от 29.12.2017 N 13/1329. По результатам выездной налоговой проверки Инспекцией вынесено Решение о привлечении к налоговой ответственности N 13-2337 от 07.06.2019 г. с общей суммой доначислений 117 360 234 руб. руб., в том числе: налоги - 81 954 720 руб., штраф - 11 700 883 руб., пени - 23 704 631 руб.

На основании заявления уполномоченного органа о признании ООО "Грибной сезон" несостоятельным (банкротом) определением Арбитражного суда города Москвы от 27.02.2020 возбуждено производство по делу N А40-31975/20.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 22.09.2020 производство по делу N А40-31975/20 о несостоятельности (банкротстве) ООО "Грибной сезон" прекращено в связи с отсутствием средств, достаточных для возмещения судебных расходов на проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве.

Факт наличия презумпции, предусмотренной подпунктом 3 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве, подтверждает также анализ сведений, размещенных на интернет-портале hnp: fssp.gov.ru (банк данных исполнительных производств - официальный сайт ФССП России).

Согласно картотеке арбитражных дел установлено следующее:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 25.03.2019 по делу N А40- 23719/2019 с ООО "Грибной сезон" в пользу ГУ- ГУ ПФР N 8 по г. Москве и Московской области взыскано финансовая санкция в размере 500 рублей и государственная пошлина в размере 2 000 рублей.

Определением Арбитражного суда Приморского края от 14.05.2019 по делу N А51-2293/2019 с ООО "Грибной сезон" в пользу ООО "Восточный мост" взыскано 8 570 765 рублей, из них 7 182 302,70 коп. - основной долг.

Согласно банку данных исполнительных производств ФССП России имеется одно исполнительное производство N 195615/20/77024-ИП от 21.08.2020 на сумму штрафа в размере 500 рублей.

Последняя бухгалтерская отчетность представлена 21.03.2017 за 2016 год.

Размер основного долга, установленного на основании мероприятий налогового контроля о привлечении Общества к ответственности за совершение налогового правонарушения, составляет 81 954 720 руб.

Определением Арбитражного суда Приморского края от 14.05.2019 по делу N А51-2293/2019 с ООО "Грибной сезон" в пользу ООО "Восточный мост" взыскано 7 182 302,70 коп. основного долга.

Предполагаемое соотношение размера основного долга, установленного на основании решения налогового органа о привлечении общества к ответственности за совершение налогового правонарушения, превышает 50 % от общего размера требований кредиторов, подлежащей включению в третью очередь, и составляет 91,9 %.

Таким образом, уполномоченным органом доказаны обстоятельства для применения презумпции, предусмотренной подпунктом 3 статьи 61.11 Закона о банкротстве к контролирующим должника лицам - Ваулиной Людмиле Владимировне и Червякову Владимиру Александровичу.

Учитывая установленные обстоятельства, причинно-следственная связь является доказанной. Так, решением о привлечении общества к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения N 13-2337 от 07.06.2019 подтверждено получение должником и его контролирующими лицами необоснованной налоговой выгоды, в том числе посредством создания фиктивного документооборота; вывода денежных средств со счетов общества и т.д. В результате именно данных действий общество не смогло в полном объеме погасить требования перед своими кредиторами.

Таким образом, если бы контролирующие должника лица не преследовали цель - причинение существенного имущественного вреда публично-правовым интересам в виде сокрытия выручки и вывода денежных средств противоправным способом, то вышеуказанные денежные средства могли и должны были быть направлены на надлежащее исполнение обществом своих денежных обязательств перед бюджетной системой Российской Федерацией, а также иными участниками гражданского оборота.

Следовательно, причинно-следственная связь между противоправными действиями контролирующих должника лиц и наступлением последствий в виде невозможности полного погашения требований кредиторов должника, и, как следствие, его банкротством, доказана.

В настоящее время у должника отсутствует имущество, за счет которого могут быть удовлетворены требования уполномоченного органа по уплате обязательных платежей.

Таким образом, задолженность ФНС России в общей сумме 121 904 859 руб. 60 коп. не погашена.

Учитывая вышеизложенное, суд первой инстанции пришел к выводу о наличии в данном случае оснований, предусмотренных статьей 61.11. Закона о банкротстве, для привлечения Ваулиной Л.В. и Червякова В.А. к субсидиарной ответственности в пределах суммы неудовлетворенных требований налогового органа в размере 121 904 859 руб. 60 коп.

Суд апелляционной инстанции признает верными выводы суда первой инстанции, а доводы апелляционной жалобы необоснованными по следующим основаниям.

Довод апеллянта о том, что она не является руководителем ООО "Грибной сезон" с 28.09.2017, в связи с чем не должна нести ответственности за действия новых руководителей компании, судом не принимается, поскольку решением о привлечении к налоговой ответственности N 13-2337 от 07.06.2019 было установлено нарушение налогового законодательства со стороны ООО "Грибной сезон" за период с 01.01.2014 по 31.12.2016, то есть в период руководства Ваулиной Л.В.

Доводы, касающиеся несогласия с решениями налогового органа, судом не принимаются, поскольку указанные решения не были оспорены в судебном порядке, вступили в законную силу, доказательств обратного в материалы дела не представлено.

Довод апеллянта о злоупотреблении правом со стороны налогового органа, выраженное в невнесении денежных средств на депозит суда при подаче заявления о признании ООО "Грибной сезон" банкротом, судом не принимается, поскольку апеллянтом не доказано злоупотребление правом со стороны ИФНС России N 24 по городу Москве.

Довод о пропуске срока исковой давности налоговым органом судом не принимается в силу следующего.

Согласно п. 5 ст. 61.14 Закона о банкротстве заявление о привлечении к ответственности по основаниям, предусмотренным настоящей главой, может быть подано в течение трех лет со дня, когда лицо, имеющее право на подачу такого заявления, узнало или должно было узнать о наличии соответствующих оснований для привлечения к субсидиарной ответственности, но не позднее трех лет со дня признания должника банкротом (прекращения производства по делу о банкротстве либо возврата уполномоченному органу заявления о признании должника банкротом) и не позднее десяти лет со дня, когда имели место действия и (или) бездействие, являющиеся основанием для привлечения к ответственности.

Судом установлено, что решение о привлечении к налоговой ответственности было вынесено в 2019 году, производство по делу о банкротстве ООО "Грибной сезон" было прекращено в 2020 года, с заявлением о привлечении контролирующих лиц к субсидиарной ответственности налоговый орган обратился так же в 2020 году. В связи с изложенным Ваулиной Л.В. не доказан пропуск срока исковой давности налоговым органом.

На основании изложенного коллегия приходит к выводу, что судом первой инстанции в полном объёме выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела; выводы суда, изложенные в решении, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, им дана надлежащая правовая оценка; судом правильно применены нормы материального и процессуального права.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции по доводам, изложенным в апелляционной жалобе.

Иных доводов, основанных на доказательственной базе, которые бы влияли или опровергали выводы суда первой инстанции, апелляционная жалоба не содержит.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 102, 110, 269 - 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 20.04.2021 по делу N А40-246414/20 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Ваулиной Л.В.- без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.А.Комаров

Судьи

Ж.Ц.Бальжинимаева Ю.Л.Головачева