Письмо Департамента налоговой и таможенной политики Минфина России от 10 октября 2016 г. N 03-08-05/58845 О налогообложении доходов резидента Австрии от отчуждения долей российской организации

Письмо Департамента налоговой и таможенной политики Минфина России
от 10 октября 2016 г. N 03-08-05/58845

Вопрос: Физическое лицо (резидент Российской Федерации) приобретает у юридического лица - резидента Австрийской республики 76% доли российской организации, более 50% активов которой состоит из находящегося на территории РФ недвижимого имущества. Возникают ли у физического лица обязанности налогового агента по удержанию и перечислению налога на прибыль с доходов австрийской организации, не имеющей представительства на территории РФ?

Правомерен ли в данном случае будет следующий подход к толкованию норм права:

Согласно ст. 24 НК РФ налоговыми агентами признаются лица, на которых в соответствии с положениями НК РФ возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению налогов в бюджетную систему Российской Федерации.

В силу действующих норм законодательства о налогах и сборах физическое лицо, не являющееся индивидуальным предпринимателем, не признается налоговым агентом в отношении налога на прибыль.

Кроме того, при рассмотрении вопроса о выплате организации - резиденту Австрийской республики дохода от продажи доли российской организации, более 50% активов которой состоит из находящегося на территории РФ недвижимого имущества, должны учитываться положения Конвенции между Правительством РФ и Правительством Австрийской Республики от 13.04.2000 "Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал" (далее - "Конвенция").

В соответствии с п. 4 ст. 13 Конвенции между Правительством РФ и Правительством Австрийской Республики от 13.04.2000 "Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал" доходы от отчуждения любого имущества, иного, чем то, о котором говорится в п.п. 1, 2 и 3 ст. 13 Конвенции, подлежат налогообложению только в Австрийской Республике, резидентом которой является лицо, отчуждающее имущество.

Доли в уставных (складочных) капиталах хозяйственных товариществ и обществ относятся к имущественным правам. Доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью входит в состав такой группы объектов гражданских прав как иное имущество, к которому ст. 128 Гражданского кодекса РФ относит в числе прочего имущественные права (Постановление Президиума ВАС РФ от 11.10.2011 N 5950/11 по делу N A40-66193/10-83-605).

Поскольку доходы от продажи долей в уставном капитале в указанных пунктах ст. 13 Конвенции не обозначены, они не подлежат налогообложению в РФ.

Следовательно, доходы от отчуждения доли в организации подлежат налогообложению только в Австрийской Республике, резидентом которой является лицо, отчуждающее долю.

С учетом вышеизложенного, прошу разъяснить, является ли в данном случае верным приведенное толкование норм права об отсутствии у физического лица обязанности налогового агента по удержанию и перечислению налога на прибыль с доходов австрийской организации, не имеющей представительства на территории РФ, в бюджет РФ при приобретении им у юридического лица - резидента Австрийской республики 76% доли российской организации, более 50% активов которой состоит из находящегося на территории РФ недвижимого имущества. Одновременно прошу указать, будет ли указанное разъяснение актуальным после 01 января 2017 г. (т.е. после вступления в силу Протокола к Конвенции между Правительством РФ и Правительством Австрийской Республики от 13.04.2000 "Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал").

Ответ: Департамент налоговой и таможенной политики в связи с письмом в отношении применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах сообщает следующее.

Согласно статье 246 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) иностранные организации, получающие доходы от источников в Российской Федерации, признаются налогоплательщиками налога на прибыль организаций.

В соответствии с подпунктом 5 пункта 1 статьи 309 Кодекса доходы от реализации акций (долей) организаций, более 50 процентов активов которых прямо или косвенно состоит из недвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации, а также финансовых инструментов, производных от таких акций (долей), за исключением акций, признаваемых обращающимися на организованном рынке ценных бумаг в соответствии с пунктом 9 статьи 280 Кодекса, относятся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов.

Статьей 7 Кодекса установлено, что если международным договором Российской Федерации, содержащим положения, касающиеся налогообложения и сборов, установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные Кодексом и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами о налогах и (или) сборах, то применяются правила и нормы международных договоров Российской Федерации.

Согласно пункту 4 статьи 13 "Прирост стоимости капитала" Конвенции между Правительством Российской Федерации и Правительством Австрийской Республики об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 13.04.2000 г. доходы от отчуждения любого имущества, иного чем то, о котором говорится в пунктах 1, 2 и 3, подлежат налогообложению только в том Договаривающемся Государстве, резидентом которого является лицо, отчуждающее имущество.

Таким образом, доходы резидента Австрии от отчуждения долей российской организации подлежат налогообложению только в Австрийской Республике.

Одновременно сообщается, что настоящее письмо Департамента не содержит правовых норм, не конкретизирует нормативные предписания и не является нормативным правовым актом. Письменные разъяснения Минфина России по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах имеют информационно-разъяснительный характер и не препятствуют налогоплательщикам руководствоваться нормами законодательства Российской Федерации о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.

Заместитель директора Департамента

А.А. Смирнов