Вопрос: Может ли государственный заказчик списать неустойку по контракту, который должен был быть исполнен в 2020 году, а фактически исполнен в 2021 году? Касается ли это неустойки, начисленной уже в 2021 году до даты фактического исполнения? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, март 2021 г.)

Бюджетное учреждение в 2020 году в рамках Закона N 44-ФЗ заключило контракт на выполнение работ. Срок выполнения работ - до 01.09.2020. Срок действия контракта - до 31.12.2020. Работы по контракту подрядчик исполнил 25.02.2021. Ввиду наличия просрочки исполнения заказчик произвел расчет и выставил пени за период с 02.09.2020 по 25.02.2021. Размер пени не превышает 5% цены контракта. Подрядчик подал заказчику заявление о списании начисленной пени на основании подп. "а" п. 3 постановления Правительства РФ N 783.

Имеет ли право заказчик произвести списание пени в данном случае? Касается ли это неустойки, начисленной уже в 2021 году до даты фактического исполнения?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:

Заказчику следует списать в 2021 году всю сумму неустойки по контракту, который должен был быть исполнен в 2020 году, в том числе и начисленной в 2021 году, если неисполнение обязательств контрагента в установленные контрактом сроки было связано с воздействием распространения новой коронавирусной инфекции.

Обоснование вывода:

Прежде отметим, что в соответствии с чч. 6, 7 ст. 34 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 44-ФЗ) в случае просрочки исполнения контрагентом обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик обязан направить контрагенту требование об уплате пеней. Направление такого требования является обязанностью, а не правом заказчика, независимо от последующей судьбы требования, его исполнения или неисполнения (письмо Минэкономразвития России от 27.01.2017 N Д28и-290, п. 2 письма Минфина России от 24.12.2014 N 02-02-07/66867).

В целях обеспечения устойчивого развития экономики в условиях ухудшения ситуации в связи с распространением новой коронавирусной инфекции Федеральным законом от 01.04.2020 N 98-ФЗ были внесены изменения в ч. 42.1 ст. 112 Закона N 44-ФЗ. Согласно действующей редакции ч. 42.1 ст. 112 Закона N 44-ФЗ начисленные поставщику (подрядчику, исполнителю; далее - контрагент), но не списанные заказчиком суммы неустоек (штрафов, пеней) в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением в 2015, 2016 и 2020 годах обязательств, предусмотренных контрактом, подлежат списанию в случаях и порядке, которые установлены Правительством РФ.

В развитие этой нормы постановлением Правительства РФ от 26.04.2020 N 591 в постановление Правительства РФ от 04.07.2018 N 783 (далее - Постановление N 783) были внесены изменения, предусматривающие отдельные правила для случаев списания неустоек по контрактам в 2020 году (далее - Правила).

В силу п. 2 ст. 4 ГК РФ, на нормах которого в том числе основан Закон N 44-ФЗ (ч. 1 ст. 2 этого Закона), о действии гражданского законодательства во времени к отношениям, возникшим до введения в действие акта гражданского законодательства, он применяется к правам и обязанностям, возникшим после введения его в действие. Приведенные выше нормативные акты не ограничивают обязанности заказчика по списанию неустойки 31 декабря 2020 года. При этом предельные сроки принятия заказчиком решения о списании заказчиком начисленной неустойки Законом N 44-ФЗ и Правилами осуществления заказчиком списания сумм неустоек не установлены, в том числе заказчик не ограничен в принятии соответствующего решения 2020 годом.

Согласно действующей редакции п. 1 Правил эти Правила устанавливают порядок и случаи осуществления заказчиком списания сумм неустоек (штрафов, пеней), начисленных поставщику (подрядчику, исполнителю), но не списанных заказчиком в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением в 2015, 2016 и 2020 годах обязательств, предусмотренных контрактом.

При этом п. 2 Правил списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней) по общему правилу осуществляется по контрактам, обязательства по которым исполнены в полном объеме, за исключением контрактов, по которым:

- в 2015, 2016 и 2020 годах изменены по соглашению сторон условия о сроке исполнения контракта, и (или) цене контракта, и (или) цене единицы товара, работы, услуги, и (или) количестве товаров, объеме работ, услуг, предусмотренных контрактами (подп. "а" п. 2 Правил);

- в 2020 году обязательства не были исполнены в полном объеме в связи с возникновением независящих от контрагента обстоятельств, повлекших невозможность исполнения контракта в связи с распространением новой коронавирусной инфекции (подп. "б" п. 2 Правил).

Как видим, списание суммы неустоек, образовавшейся в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением в 2020 году обязательств, предусмотренных контрактом, в соответствии с подп. "б" п. 2 Правил может осуществляться в том числе по контрактам, исполнение которых в 2020 году не завершено. Однако для этого необходимо наличие обоснования обстоятельств, повлекших невозможность исполнения контракта в связи с распространением новой коронавирусной инфекции (письмо Минфина России от 23.06.2020 N 24-03-06/54006).

К сожалению, Правилами не разрешен прямо вопрос относительно списания неустойки, начисленной за период неисполнения обязательства в течение 2021 года. По нашему мнению, следует исходить из того, что непосредственно из буквального прочтения норм закон и Правил следует, что:

- списанию подлежат суммы неустойки, начисленные в связи с неполным исполнением контрактов, которые должны были быть исполнены в 2020 году;

- если указанное неисполнение было связано с воздействием распространения новой коронавирусной инфекции, прямо допускается, что исполнение завершается в 2021 году.

Отсюда можно сделать вывод, что списанию подлежат все суммы неустойки, начисленные по контрактам, которые должны были быть исполнены в 2020 году, но фактически были исполнены в 2021 году.

Полагаем, что этот вывод подтверждается прямым указанием п. 11 Правил, что списание распространяется на принятую к учету задолженность контрагента независимо от срока ее возникновения и осуществляется заказчиком на основании решения о списании начисленной и неуплаченной суммы неустоек (штрафов, пеней), указанного в п. 9 Правил, в течение пяти рабочих дней со дня принятия такого решения. Полагаем очевидным, что термин "задолженность" здесь употреблено в значении "задолженность по уплате неустойки", поскольку Правила регулируют именно ее списание, а указание о "независимости от срока" трудно трактовать как-то иначе, чем указание на то, что списанию подлежат суммы неустойки, начисленные не только в 2020 году, который в законе и Правилах указан прямо.

Следовательно, заказчику следует списать в 2021 году всю сумму неустойки по контракту, который должен был быть исполнен в 2020 году, в том числе и начисленной в 2021 году, если неисполнение обязательств контрагента в установленные контрактом сроки было связано с воздействием распространения новой коронавирусной инфекции.

К сожалению, найти официальных разъяснений по данному вопросу нам не удалось, а правоприменительная практика по нему, полагаем, очевидным образом еще не успела сложиться. Сказанное является нашим экспертным мнением.

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Серков Аркадий

Ответ прошел контроль качества

3 марта 2021 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.