Учредительный договор: понятие, содержание, сущность и правовая природа (комментарий действующего законодательства) (В.С. Ем, Н.В. Козлова, "Законодательство", N 3, март 2000 г.)

Учредительный договор: понятие, содержание, сущность и правовая природа (комментарий действующего законодательства)


Понятие учредительного договора


Первые зачатки учредительного договора обнаруживаются в римском праве при рассмотрении вопроса о создании торговых и промышленных товариществ. С развитием товарно-денежных отношений стало очевидным, что созданные на длительный срок торговые и промышленные товарищества нуждаются в обособлении имущества, используемого в обороте, от имущества отдельных товарищей, а также в обеспечении стабильности своего существования независимо от изменения состава участников. Поэтому в эпоху принципата римское право стало признавать некоторые виды товариществ (откупщиков, банкиров и пр.) юридическими лицами*(1).

В XIIIXIV вв. в странах Западной Европы стали возникать договорные предпринимательские объединения банкиров в форме паевых товариществ. Французский торговый регламент 1673 г. предусматривал создание на договорной основе юридического лица в форме полного торгового товарищества, члены которого несли солидарную ответственность по обязательствам товарищества. В средние века в области морской торговли получили распространение соглашения о создании товариществ в виде комменды (прообраз коммандитного товарищества)*(2).

Первым законодательным актом Российской империи, рекомендовавшим купцам производить торговлю путем образования купеческих товариществ, создаваемых на основе договора, был Манифест Императора Александра I от 1 января 1807 г. После кодификации законодательства постановления о товарищеском договоре вошли в Свод Законов Гражданских (ст. 2132-2133) и Устав Торговый (ст. 63, 67 и др.). Вскоре правовая доктрина стала именовать такой договор учредительским или учредительным договором*(3).

Гражданский кодекс (ГК) РСФСР 1922 г. не использовал термин "учредительный договор", хотя и содержал регламентацию порядка заключения, исполнения и расторжения договоров о создании товариществ полного, на вере, с ограниченной ответственностью (ст. 295-321). В Основах Гражданского Законодательства Союза ССР и республик 1961 г. и ГК РСФСР 1964 г. по известным причинам нормы об учредительном договоре отсутствовали. Несмотря на это в начале 80-х годов учредительный договор стал применяться в качестве правовой основы для создания совместных предприятий с иностранным участием*(4).

В законодательстве термин "учредительный договор" впервые встречается в Положении об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью*(5). Легальное определение договора было дано в Основах Гражданского Законодательства Союза ССР и республик от 31 мая 1991 г. (п. 2 ст. 13), а в настоящее время содержится в ГК РФ (п. 2 ст. 52).

Опираясь на нормы ГК РФ, учредительный договор можно определить следующим образом: в соответствии с учредительным договором его участники (учредители) принимают на себя обязательство создать юридическое лицо и определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества, участия в его деятельности и управления этой деятельностью, условия и порядок распределения между собой прибыли и убытков, а также выхода из состава юридического лица.

Согласно действующему законодательству, на основе учредительного договора создаются: полные и коммандитные товарищества (ст. 70, 83 ГК РФ); общества с ограниченной и дополнительной ответственностью (ст. 89, 95 ГК РФ; п. 1 ст. 12 закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"); некоммерческие объединения юридических лиц (п. 1 ст. 122 ГК РФ). Кроме того, учредительный договор может быть использован при создании некоммерческого партнерства и автономной некоммерческой организации (ст. 14 закона "О некоммерческих организациях"). При этом нужно учитывать, что учредительный договор является единственным учредительным документом для полных и коммандитных товариществ (п. 1 ст. 70, п. 1 ст. 83 ГК РФ). Для остальных указанных организационно-правовых форм юридического лица наряду с учредительным договором требуется также устав.

Очевидно, что учредительный договор может быть заключен только при наличии не менее двух учредителей юридического лица. Поэтому для организации, созданной одним учредителем, единственным учредительным документом является устав (абз. 3 п. 1 ст. 52 ГК РФ).

Участники учредительного договора. В учредительном договоре, как и в договоре простого товарищества, партнеры преследуют общую цель. Поэтому все стороны в учредительном договоре именуются одинаково: учредители (участники).

Состав участников учредительного договора зависит от организационно-правовой формы создаваемого юридического лица. По общему правилу участниками учредительного договора могут выступать граждане и юридические лица. В ряде случаев законодатель устанавливает ограничения на участие отдельных категорий субъектов в учредительных договорах о создании некоторых видов юридических лиц. Например, учредительный договор об образовании полного товарищества вправе заключать только граждане-предприниматели и коммерческие организации (п. 4 ст. 66 ГК РФ). Если иное не установлено законом, то участниками учредительного договора о создании товарищества на вере или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью не могут являться государственные органы и органы местного самоуправления (абз. 3 п. 4 ст. 66 ГК РФ). Финансируемое собственником учреждение может участвовать в учредительном договоре о создании товарищества на вере или хозяйственного общества только с разрешения собственника его имущества, если иное не установлено законом (абз. 4 п. 4 ст. 66 ГК РФ).

Государственные органы и органы местного самоуправления не могут быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере, если иное не установлено законом. На практике в качестве учредителей отдельных видов хозяйственных обществ выступает Министерство государственного имущества РФ в лице его уполномоченных органов, а также органы местного самоуправления, распоряжающиеся муниципальным имуществом*(6).

Участниками учредительного договора о создании объединения юридических лиц могут порознь выступать коммерческие или некоммерческие организации, но не граждане (ст. 121 ГК РФ).

Порядок заключения и форма учредительного договора. Учредительный договор является учредительным документом юридического лица, а потому заключается в простой письменной форме. Порядок заключения учредительного договора подчиняется общим правилам о совершении сделок и заключении многосторонних договоров.


Содержание учредительного договора


Содержание учредительного договора (в том числе его существенные условия) также в значительной степени определяется тем, какое юридическое лицо создается на его основе.

Существенные условия любого учредительного договора, независимо от организационно-правовой формы создаваемого юридического лица, закреплены в п. 2 ст. 52 ГК РФ. К ним относятся условия: об организационно-правовой форме создаваемого юридического лица; о порядке совместной деятельности учредителей по его созданию; о передаче учредителями имущества юридическому лицу; об участии учредителей в деятельности юридического лица; о порядке управления этой деятельностью; о порядке выхода учредителей из его состава.

При создании коммерческой организации существенным для учредительного договора является условие о распределении прибыли между учредителями (п. 1 ст. 50 ГК РФ).

Для учредительных договоров о создании отдельных видов юридических лиц перечень существенных условий может быть расширен. Так, помимо условий, названных в ст. 52 ГК РФ, существенными для учредительного договора полного товарищества являются также условия: о размере и составе складочного капитала товарищества; о размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов (п. 2 ст. 70 ГК РФ).

В дополнение к сведениям, указанным в ст. 52 и 70 ГК РФ, учредительный договор товарищества на вере должен содержать условие о совокупном размере вкладов коммандитистов (п. 2 ст. 83 ГК РФ).

В учредительном договоре о создании общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью должны присутствовать следующие существенные условия: о составе учредителей (участников); о порядке совместной деятельности по созданию общества; о размере уставного капитала общества и доле в нем каждого учредителя; о размере, составе, порядке и сроках внесения вкладов учредителей в уставный капитал; об ответственности учредителей за нарушение обязанности по внесению вкладов; об условиях и порядке распределения между учредителями прибыли; о составе органов общества; о порядке выхода учредителей из состава общества (п. 2 ст. 89 ГК РФ; п. 1 ст. 12 закона "Об обществах с ограниченной ответственностью").

Следует учесть, что существенным условием учредительного договора о создании общества с дополнительной ответственностью является также условие о порядке распределения между учредителями убытков от деятельности общества (п. 1 ст. 95 ГК РФ).


Признаки и функции учредительного договора


Юридические признаки учредительного договора во многом совпадают с признаками договора простого товарищества*(7). Учредительный договор является консенсуальной, многосторонней, взаимной, возмездной и фидуциарной сделкой. Вместе с тем учредительный договор отличается от договора простого товарищества, поскольку цель учредительного договора состоит в создании нового субъекта права (юридического лица) и регламентации его отношений с учредителями.

Заключая учредительный договор и совершая действия по созданию и регистрации юридического лица, его участники действуют в первую очередь в своих интересах, суть которых в создании субъекта, в результате деятельности которого у них учредителей (участников) могут возникнуть имущественные выгоды. Вследствие этого учредительный договор является возмездной сделкой. Когда создается юридическое лицо, имеющее право заниматься коммерческой деятельностью, каждый учредитель, внося вклад в его имущество, юридически закрепляет возможность получения прибыли от деятельности такого юридического лица. Поэтому можно утверждать, что каждый учредитель юридического лица действует в интересах других учредителей и одновременно в своих собственных интересах. Даже если посредством учредительного договора создаются такие некоммерческие организации, как объединение юридических лиц (ст. 121 ГК РФ) и некоммерческое партнерство (ст. 8 закона "О некоммерческих организациях"), то также можно говорить о возмездности учредительного договора. Поскольку указанные юридические лица могут действовать в интересах учредителей, в том числе в форме оказания им безвозмездных услуг (п. 1 ст. 123 ГК РФ), то учредители не лишены возможности получить удовлетворение за имущественные расходы, понесенные ими при создании юридического лица.

О консенсуальном характере учредительного договора можно говорить только в том смысле, что он вступает в силу с момента его подписания участниками (ст. 432 ГК РФ).

Функции учредительного договора. Заключение учредительного договора устанавливает обязанности его участников по созданию юридического лица, формированию его уставного капитала, часть которого оплачивается до регистрации (ст. 73 ГК РФ, п. 2 ст. 16 закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Следовательно, условия, относящиеся к совместной деятельности участников до регистрации юридического лица, вступают в силу с момента заключения учредительного договора. На этой стадии учредительный договор порождает обязательственные отношения между его участниками, а его функция состоит в регламентации данных обязательственных отношений учредителей по созданию юридического лица.

Государственная регистрация юридического лица, созданного во исполнение учредительного договора, порождает комплекс прав и обязанностей как между юридическим лицом и участниками учредительного договора, так и между самими участниками. Данный комплекс составляет содержание относительного правоотношения, которое является не обязательственным, а корпоративным*(8).

Вследствие этого после государственной регистрации вновь созданного юридического лица функцией учредительного договора становится регламентация корпоративного правоотношения. Наряду с ней после государственной регистрации вновь созданного юридического лица учредительный договор выполняет также функцию определения правового статуса самого юридического лица.

Особенно ярко данная функция учредительного договора проявляется в отношении полных и коммандитных товариществ, для которых учредительный договор является единственным учредительным документом (ст. 70, 83 ГК РФ). Хотя некоторые ученые считают, что в полных и коммандитных товариществах корпоративные отношения не возникают*(9).

В соответствии с п. 2 ст. 52 ГК РФ учредительным договором общества с ограниченной ответственностью могут быть установлены предмет и определенные цели деятельности общества даже в тех случаях, когда по закону этого не требуется. Более того, можно утверждать, что все существенные условия учредительного договора так или иначе касаются правового статуса юридического лица.


Структура, содержание и порядок реализации корпоративного правоотношения


Корпоративное правоотношение представляет собой сложное структурное образование, в котором в качестве элементов выступают:

а)юридические связи между корпорацией в целом (юридическим лицом) и отдельными его участниками (учредителями);

б)юридические связи между отдельными участниками (учредителями) корпорации (юридического лица)*(10).

В данных связях участники корпоративного правоотношения выступают носителями как имущественных, так и неимущественных прав.

Существенным условием учредительного договора, необходимым в силу закона, является указание о том, что каждый учредитель обязан внести не менее половины своего вклада в уставный капитал юридического лица к моменту его регистрации (ст. 73, 90 ГК РФ). Отмеченная обязанность является элементом содержания обязательственного правоотношения, и ее исполнения вправе требовать друг от друга только участники учредительного договора.

После государственной регистрации юридического лица обязанность участников по формированию его уставного капитала становится элементом содержания корпоративного правоотношения. Поэтому ее исполнения вправе требовать как сами учредители, так и созданное юридическое лицо. Причем за неисполнение данной обязанности учредители несут ответственность перед юридическим лицом. Так, согласно п. 2 ст. 73 ГК РФ, часть вклада, не внесенная учредителем полного товарищества, должна быть внесена им в сроки, установленные учредительным договором. При невыполнении указанной обязанности учредитель обязан уплатить созданному товариществу 10% годовых с невнесенной части вклада и возместить причиненные убытки, если иные последствия не установлены учредительным договором. В соответствии с п. 3 ст. 15 закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" в случае прекращения у общества права пользования имуществом до истечения срока, на который такое имущество было передано в пользование обществу в качестве вклада в уставный капитал, участник общества, передавший имущество, обязан предоставить обществу по его требованию денежную компенсацию, равную плате за пользование тем же имуществом на подобных условиях в течение оставшегося срока.

Помимо прав и обязанностей по формированию уставного капитала субъекты корпоративного правоотношения имеют и другие имущественные права и обязанности. Так, любой участник хозяйственного общества или товарищества вправе принимать участие в распределении прибыли (п. 1 ст. 67 ГК РФ). Участники общества с дополнительной ответственностью солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам общества в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества (п. 1 ст. 95 ГК РФ). Участники объединения юридических лиц несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в порядке и размерах, предусмотренных его учредительными документами (п. 4 ст. 121 ГК РФ).

Помимо имущественных обязанностей перед юридическим лицом участники учредительного договора имеют обязанности неимущественного характера. Так, все участники товарищества или общества обязаны не разглашать конфиденциальную информацию о его деятельности (п. 2 ст. 67 ГК РФ).

Наиболее существенные юридические особенности корпоративного правоотношения обусловлены правами участников товарищества или общества в сфере управления делами юридического лица. Среди них большое значение имеет право формировать органы юридического лица, его ревизионные и иные контролирующие органы (п. 3 ст. 91 ГК РФ). Но, с точки зрения гражданского права, наибольший интерес представляют права, в соответствии с которыми участники влияют на осуществление юридическим лицом принадлежащих ему гражданских прав и обязанностей.

Так, согласно ст. 46 закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", крупные сделки, связанные с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет более 25% стоимости имущества общества, могут совершаться только на основании решения общего собрания участников общества или совета директоров (наблюдательного совета), если иное не предусмотрено уставом общества. В соответствии со ст. 72 ГК РФ при совместном ведении дел полного товарищества его участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества.

Приведенные примеры наглядно показывают, что один участник корпоративного правоотношения, используя право, предоставленное ему законом и учредительным договором, влияет на формирование воли юридического лица, являющегося его контрагентом в данном правоотношении. Такая ситуация нетипична для гражданско-правового регулирования, основанного на самостоятельности и независимости друг от друга субъектов гражданских правоотношений. Однако тот факт, что данные права, обусловливающие это своеобразие, возникают и существуют благодаря гражданско-правовой сделке (учредительному договору), позволяет говорить о корпоративном правоотношении как особой разновидности гражданских правоотношений.

Наряду с правом участвовать в управлении учредители (участники) товарищества или общества имеют право получать информацию о его деятельности, знакомиться с бухгалтерскими книгами, иной документацией и пр. (ст. 67 ГК РФ).

В качестве субъектов корпоративного отношения участники учредительного договора имеют права и обязанности по отношению друг к другу как имущественного, так и неимущественного характера. Например, участники общества с ограниченной ответственностью, доля которых в уставном капитале общества в совокупности составляет не менее 10%, могут в судебном порядке требовать исключения другого участника из состава общества (ст. 10 закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Аналогичным правом обладают и участники полного товарищества (п. 2 ст. 76 ГК РФ). Причем следует особо подчеркнуть, что в качестве основания для исключения участника общества с ограниченной ответственностью указаны его действия, делающие невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняющие. Основанием для исключения участника полного товарищества является грубое нарушение этим участником своих обязанностей или обнаружившаяся у него неспособность к разумному ведению дел. Характер приведенных причин свидетельствует о том, что, требуя исключения кого-либо из общества или товарищества, участник учредительного договора опирается на отношения членства (принадлежности) к юридическому лицу (корпорации).

Требования участников обществ и товариществ друг к другу могут вытекать из юридических составов, элементом которых помимо факта их участия в одном юридическом лице могут выступать их правомерные действия. Например, участник полного товарищества, возместивший (вследствие недостаточности у товарищества имущества) в полном объеме убытки, причиненные товариществом третьему лицу, вправе в порядке регресса взыскать понесенные им расходы с других полных товарищей (солидарных должников). Таким образом, солидарный характер обязанности участников полного товарищества является следствием их принадлежности к полному товариществу.

Изложенные обстоятельства исключают возможность характеризовать учредительный договор как договор в пользу третьего лица (ст. 430 ГК РФ)*(11). В отличие от договора в пользу третьего лица, непосредственно порождающего обязательство должника произвести исполнение третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу (п. 1 ст. 430 ГК РФ), учредительный договор может породить у юридического лица право требования к кому-либо из его участников только после акта государственной регистрации создаваемого юридического лица. Кроме того, если в договоре в пользу третьего лица должник не приобретает никаких прав по отношению к третьему лицу выгодоприобретателю, то после акта государственной регистрации у юридического лица на основе учредительного договора возникают не только права, но и обязанности. Например, после регистрации юридического лица участник учредительного договора приобретает право требовать исполнения возложенных на него функций; у общества с ограниченной ответственностью появляется обязанность выплатить участнику, заявившему о своем выходе из него, стоимость вклада и долю прибыли (ст. 94 ГК РФ) и т.п.

Вопрос о соотношении учредительного договора и устава возникает в случаях, когда в соответствии с законом учредительными документами юридического лица являются учредительный договор и устав. Действующим законодательством такая ситуация предусмотрена для обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью, объединений юридических лиц и некоммерческих партнерств. В отличие от устава учредительный договор выполняет функцию регламентации обязательственных отношений, возникающих между учредителями с момента его заключения до момента государственной регистрации создаваемого юридического лица.

После государственной регистрации юридического лица функции учредительного договора и устава совпадают и заключаются в регламентации корпоративного правоотношения, а также закреплении правового статуса юридического лица*(12). Поэтому не случайно на практике учредительный договор и устав не просто дополняют, но чаще всего дублируют друг друга, поскольку большинство положений учредительного договора включается в устав. Вместе с тем возможны расхождения между положениями указанных документов. В этих случаях, согласно норме п. 5 ст. 12 закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", следует руководствоваться положениями устава. Подобное решение законодателя обусловлено тем, что в отличие от учредительного договора устав обладает признаками локального нормативного акта*(13), призванного урегулировать отношения учредителей друг с другом и отношения между учредителями и зарегистрированным юридическим лицом в процессе его деятельности, а также в случаях его реорганизации и ликвидации.


О природе права юридического лица на использование отдельных видов имущества, переданного ему учредителями в качестве вклада в уставный капитал


На базе акта государственной регистрации и фактов передачи учредителями в качестве вкладов в уставный капитал юридического лица имущества, определенного учредительным договором, созданное юридическое лицо, по общему правилу, приобретает право собственности на имущественный комплекс, образованный в результате соединения вкладов. Вместе с тем не исключено, что по отношению к отдельным элементам этого имущественного комплекса у созданного юридического лица могут возникнуть права, отличные от права собственности. Например, если учредитель вносит в уставный капитал юридического лица только права владения и пользования недвижимым имуществом, сохраняя за собой право собственности на это имущество, то в этом случае юридическое лицо приобретает в отношении данного имущества лишь правомочия владения и пользования, причем существенно отличающиеся от полномочий арендатора или ссудополучателя.

Согласно ст. 614 ГК РФ, арендатор обязан вносить арендодателю арендную плату за пользование недвижимым имуществом, тогда как учредители далеко не всегда получают какое-либо встречное предоставление от юридического лица. Как правило, учредитель может получить долю прибыли либо иные выгоды от деятельности юридического лица, обычно пропорциональные стоимости вклада в уставный капитал, однако в случае безуспешности начатого дела никаких имущественных выгод может и не последовать.

Отмеченные полномочия юридического лица по использованию недвижимого имущества нельзя отнести к разновидности полномочий ссудополучателя (ст. 689 ГК РФ), поскольку ссудополучатель владеет и пользуется предметом ссуды только в собственных интересах, в то время как юридическое лицо использует переданное ему во владение и пользование недвижимое имущество как в своих собственных интересах, так и в интересах учредителя, выплачивая ему в случае успешной коммерческой деятельности часть прибыли или предоставляя иные имущественные выгоды.

В свете изложенного становится очевидным, что юридическое лицо использует переданное ему в уставный капитал недвижимое имущество, остающееся в собственности учредителя, опираясь на особые полномочия, не сходные ни с полномочиями арендатора, ни с полномочиями ссудополучателя, в силу чего к таким отношениям неприменимы нормы о договорах аренды, ссуды и т. п. В данном случае пределы владения и пользования недвижимым имуществом, являющимся собственностью учредителя, будут определяться учредительным договором и уставом юридического лица, регламентирующими содержание корпоративного правоотношения.

Отмеченная особенность правомочий юридического лица на использование переданного ему недвижимого имущества, остающегося собственностью учредителя, порождает серьезную теоретическую и практическую проблему. При ликвидации юридического лица возникает неопределенность юридической судьбы отмеченного права владения и пользования. В соответствии с логикой нормы ст. 58 закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" возможна ситуация, когда имущественный актив в форме права владения и пользования недвижимым имуществом, остающимся в собственности учредителя, может быть передан для удовлетворения требований кредиторов. Естественным образом возникает вопрос: какова природа перешедшего к кредитору права пользования недвижимым имуществом, собственником которого по-прежнему остается бывший учредитель юридического лица?

Отмеченные особенности позволяют констатировать тот факт, что после передачи учредителями в уставный капитал юридического лица определенных видов имущества у этого юридического лица возникает особое право на использование такого имущества. Данное право является элементом содержания корпоративного правоотношения, что позволяет назвать его правом корпоративного владения и пользования. Представляется, что такое право корпоративного пользования может возникнуть не только в отношении недвижимого имущества, остающегося в собственности учредителя, но также в отношении исключительных прав на произведения науки, литературы и искусства, на объекты патентного права, прав на товарный знак, внесенных учредителями-правообладателями в уставный капитал юридического лица.


Изменение и расторжение учредительного договора


До момента государственной регистрации юридического лица учредительный договор может быть изменен или расторгнут на общих основаниях, а вытекающие из него обязательства могут быть прекращены в силу норм ст. 407-419 ГК РФ. В частности, учредительный договор может быть прекращен вследствие наступившей невозможности создания юридического лица.

После факта государственной регистрации юридического лица всякое изменение или расторжение учредительного договора непосредственно связано с изменением или прекращением корпоративных правоотношений, существующих между учредителями, а также между учредителями и юридическим лицом.

При этом учредительный договор, лежащий наряду с фактом регистрации в основании возникновения этих отношений, сохраняет свойства фидуциарной сделки. Вследствие этого любой участник юридического лица, созданного на основе учредительного договора, вправе свободно выйти из него независимо от согласия других участников (п. 1 ст. 77, 94, п. 2 ст. 123 ГК РФ). Законом могут быть установлены лишь порядок и сроки выхода участников. Например, отказ от участия в полном товариществе, учрежденном без указания срока, должен быть заявлен не менее чем за шесть месяцев до фактического выхода из товарищества; досрочный отказ от участия в товариществе, учрежденном на определенный срок, допускается лишь по уважительной причине (п. 1 ст. 77 ГК РФ). Участник договора о создании объединения юридических лиц вправе выйти из него по окончании финансового года (п. 2 ст. 123 ГК РФ).

Участники товариществ и обществ с ограниченной (дополнительной) ответственностью вправе распоряжаться своей долей путем совершения различного рода сделок по ее отчуждению (купли-продажи, дарения ипр.). По общему правилу участники товариществ могут совершать такие сделки с согласия других товарищей (ст. 79 ГК РФ). Участники общества могут совершать эти сделки без согласия других участников или самого общества, если иное не предусмотрено его учредительными документами (ст. 93 ГК РФ; ст. 21, 22 закона "Об обществах с ограниченной ответственностью").

В тех случаях, когда доля отчуждается в полном объеме, место участника, изъявшего свою долю, занимает приобретатель этой доли, к которому переходят корпоративные права и обязанности. При частичном отчуждении доли участник, изъявший часть доли, остается наряду с приобретателем этой части доли участником корпоративного правоотношения. Иными словами, приобретая долю (часть доли), субъект становится правопреемником отчуждателя доли (части доли). Но преемство возможно в отношении не всех прав, которыми обладал отчуждатель доли. Согласно норме п. 2 ст. 8 закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", дополнительные права (например, право на безвозмездное получение услуг общества), предоставленные определенному участнику общества с ограниченной ответственностью, в случае отчуждения его доли (части доли) не переходят к приобретателю доли (части доли). Приведенная норма иллюстрирует принцип непередаваемости особых прав отдельного члена корпорации, предоставленных ему учредительными документами.

Гражданин или юридическое лицо может потерять свое право на участие в товариществе или обществе в результате обращения взыскания на его долю со стороны его кредиторов (ст. 80 ГК РФ, ст. 25 закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Аналогичным образом юридическое лицо может потерять право на участие в ассоциации или объединении. В этих случаях участниками корпоративного образования становятся лица, приобретшие долю на торгах.

Изменение состава участников учредительного договора может произойти также вследствие вступления в общество или товарищество наследников умершего гражданина-участника либо правопреемников реорганизованного участника юридического лица (п. 2 ст. 78 ГК РФ, п. 7 ст. 21 закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Для вступления в общество указанных наследников и правопреемников согласие других участников необходимо, если это предусмотрено учредительным договором, а для их вступления в товарищество согласие других участников во всех случаях обязательно.

Участник полного товарищества, общества с ограниченной ответственностью, ассоциации или союза может быть исключен из состава юридического лица в случаях и порядке, установленных учредительными документами (п. 2 ст. 76, п. 2 ст. 123 ГК РФ). Согласно ст. 10 закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", участник общества, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет, может быть в судебном порядке исключен из общества по иску одного или нескольких участников общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем 10% уставного капитала общества. Исключение участника из состава юридического лица равносильно расторжению с ним учредительного договора (ст. 450 ГК РФ).

Изменения учредительного договора по причине перемен в составе участников вступают в силу для третьих лиц с момента государственной регистрации этих изменений (п. 3 ст. 52 ГК РФ).

Прекращение действия учредительного договора может явиться следствием ликвидации созданного на его основе юридического лица. Причины и основания такой ликвидации в данном случае значения не имеют. Поэтому действие учредительного договора будет считаться прекратившимся как в случае ликвидации юридического лица в связи с достижением цели, ради которой оно было создано, или истечением срока, на который оно создавалось, так и в случаях его ликвидации по соглашению участников, по решению суда вследствие признания его банкротом и т.п.

Признание учредительного договора недействительным. Прекращение действия учредительного договора вследствие ликвидации юридического лица нельзя смешивать с признанием учредительного договора недействительным и связанной с этим ликвидацией юридического лица (ст. 61 ГК РФ).

Учредительный договор может быть признан недействительным на основе общих норм гражданского законодательства. В случае признания недействительным учредительного договора одновременно недействительным признается факт государственной регистрации созданного на его основе юридического лица. Поэтому в качестве общего последствия признания недействительным учредительного договора и акта государственной регистрации юридического лица является не реституция и иные последствия, предусмотренные п. 2 ст. 167 ГК РФ, а ликвидация юридического лица в порядке, установленном ст. 61-64 ГК РФ. Это объясняется тем, что в таких случаях речь идет о необходимости ликвидации имущественных и неимущественных последствий незаконного создания и функционирования субъекта гражданских правоотношений.

Вместе с тем ликвидация юридического лица вследствие признания недействительными его учредительных документов имеет ряд особенностей. Так, при ликвидации полного товарищества вследствие признания недействительным учредительного договора его участники (полные товарищи) не будут нести обязанность солидарного исполнения субсидиарной ответственности по долгам товарищества перед кредиторами ликвидируемого товарищества, в то время как при ликвидации полного товарищества по иным основаниям принцип солидарного несения полными товарищами субсидиарной ответственности по долгам товарищества, закрепленный нормой п. 1 ст. 75 ГК РФ, сохраняет свое действие.


В.С. Ем,

Кандидат юрид. наук, доцент кафедры

гражданского права юридического факультета

МГУ им. М.В. Ломоносова


Н.В. Козлова,

Кандидат юрид. наук, доцент кафедры

гражданского права юридического факультета

МГУ им. М.В. Ломоносова


-------------------------------------------------------------------------

*(1) См.: Ельяшевич В.Б. Юридическое лицо, его происхождение и функции в римском частном праве. Спб., 1910. С. 329332, 451454; Пухан И., Поленак-Акимовская М.Римское право / Пер. с македонского проф. В.А.Томсинова и Ю.В.Филиппова / Под ред. проф. В.А. Томсинова. М., 1999. С. 9395.

*(2) См.: Братусь С.Н. Субъекты гражданского права. М., 1960. С. 144.

*(3) См.: Гессен Я.М. Устав торговый: Изд. 2-е. Спб., 1914. С. 5556; Максимов В.Я.Законы о товариществах: Изд. 2-е, перераб. и доп. М., 1911. С. 13, 5866, 170206.

*(4) См.: Указ Президиума ВС СССР от 26 мая 1983 г. "О порядке осуществления деятельности на территории СССР совместных хозяйственных организаций СССР и других стран членов СЭВ" // Ведомости ВС СССР. 1983. N 22. Ст. 330; N 25. Ст. 385; Постановление Совета Министров СССР от 13 января 1987 г. N 48 "О порядке создания на территории СССР и деятельности совместных предприятий, международных объединений и организаций СССР и других стран членов СЭВ" // СП СССР. 1987. Отд. I. N 8. Ст. 38; 1989. N 23. Ст. 75; Постановление Совета Министров СССР от 13 января 1987 г. N 49 "О порядке создания на территории СССР и деятельности совместных предприятий с участием советских организаций и фирм капиталистических и развивающихся стран" // СП СССР. 1987. Отд. I. N 9. Ст. 40; 1989. N 23. Ст. 75; Масляев И.А.Договоры о создании на территории СССР совместных предприятий с иностранным участием // Советское государство и право. 1990. N 2. С. 6067.

*(5) Утверждено постановлением Совета Министров СССР от 19 июня 1990 г. N 590 // СП СССР. 1990. N 15. Ст. 82.

*(6) См.: Суханов Е.А.Публично-правовые образования как участники гражданских правоотношений // Гражданское право: Учебник / Отв. ред. проф. Е.А. Суханов. М., 1998. Т. 1. С. 285.

*(7) Подробнее о договоре простого товарищества см.: Законодательство. 2000. N 1.

*(8) Подробнее о корпоративном правоотношении см.: Ем В.С. Гражданское правоотношение // Гражданское право: Учебник / Отв. ред. проф. Е.А. Суханов. М., 1998. Т. 1. С. 103; Степанов П.В. Корпоративные отношения в коммерческих организациях как составная часть предмета гражданского права: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 1999.

*(9) См., напр.: Степанов П.В. Указ. соч. С. 2122.

*(10) Подробнее см.: Суворов Н.С. Об юридических лицах по римскому праву. М., 1900. С. 100102.

*(11) О характерных признаках договора в пользу третьего лица см.: Новицкий И.Б. Обязательства из договоров. М., 1924. С. 49; Ковалевская Н.С.Договор в пользу третьих лиц граждан: Дис. ... канд. юрид. наук. Л., 1988. С. 31; Перетерский И.С. Сделки, договоры. М., 1929. С. 70.

*(12) В странах англо-американского права эти функции выполняет внутренний регламент компании. Подробнее см.: Кулагин М.И.Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо: 1987 (цит. по: Кулагин М.И. Избранные труды. М., 1997. С. 81).

*(13) См.: Кулагин М.И. Указ. соч. С. 8081; Ломакин Д.В.Акционерное правоотношение. М., 1997. С. 38.



Учредительный договор: понятие, содержание, сущность и правовая природа (комментарий действующего законодательства)


Автор


В.С.Ем - Кандидат юрид. наук, доцент кафедры гражданского права юридического факультета МГУ им. М.В. Ломоносова


Н.В.Козлова - Кандидат юрид. наук, доцент кафедры гражданского права юридического факультета МГУ им. М.В. Ломоносова


Практический журнал для руководителей и юристов "Законодательство", 1999, N 5



Текст документа на сайте мог устареть

Заинтересовавший Вас документ доступен только в коммерческой версии системы ГАРАНТ.

Вы можете приобрести документ за 54 рубля или получите полный доступ к системе ГАРАНТ бесплатно на 3 дня


Получить доступ к системе ГАРАНТ

(Документ будет доступен в личном кабинете в течение 3 дней)

(Бесплатное обучение работе с системой от наших партнеров)


Чтобы приобрести систему ГАРАНТ, оставьте заявку и мы подберем для Вас индивидуальное решение

Если вы являетесь пользователем системы ГАРАНТ, то Вы можете открыть этот документ прямо сейчас, или запросить его через Горячую линию в системе.