Кассационное определение СК по уголовным делам Оренбургского областного суда от 07 августа 2012 г. по делу N 22-3606/2012

Судебная коллегия по уголовным делам Оренбургского областного суда в составе:

председательствующего Мишина Ю.В.

судей Соколовой Т.С., Мельникова А.Н.

с участием прокурора Устабаева Е.К.

при секретаре Бухтояровой Н.Ю.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению государственного обвинителя старшего помощника прокурора В.П. Дерговича

на приговор Новоорского районного суда Оренбургской области от 14.06.2012 года в отношении

Лемешева Н.Е., ... судимой :

19.06.1997 года Оренбургским областным судом по п. "в" ч. 2 ст. 105 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 9 лет;

06 мая 1999 года Зубово-Полянским районным судом Республики Мордовия по ст. 115 УК РФ к наказанию в виде 10 месяцев исправительных работ, на основании ст. 70, 71 УК РФ окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 6 лет 11 месяцев. 14.09.2004 года освобождена условно-досрочно по постановлению Зубово-Полянского районного суда Республики Мордовия от 09.09.2004 года на срок 1 год 5 месяцев 10 дней, содержится под стражей с 10.05.2012 года,

которым приговор и.о. мирового судьи судебного участка N 1 Новоорского района Оренбургской области от 10.05.2012 г. Чувашаевой Р.Т. изменен, применена ст. 73 УК РФ установлен испытательный срок 2 года и возложены обязанности.

Заслушав доклад судьи Соколовой Т.С., мнение прокурора Устабаевой Е.К., поддержавшей доводы кассационного представления, мнение адвоката Рыжкова М.Е. возражавшего против отмены приговора, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Приговором и.о. мирового судьи судебного участка ... от 10.05.2012 г. Лемешева Н.Е. признана виновной в умышленном причинении средней тяжести вреда здоровью и ей назначено наказание по ч. 1 ст. 112 УК РФ в виде лишения свободы на срок 8 месяцев в исправительной колонии общего режима.

Приговором Новоорского районного суда Оренбургской области от 14.06.2012 года данный приговор изменен. Применена ст. 73 УК РФ и назначенное наказание постановлено считать условным с испытательным сроком 2 года, в течение которого условно осужденная своим поведением должна доказать свое исправление.

В кассационном представлении государственный обвинитель старший помощник прокурора В.П. Дергович выражает несогласие с приговором суда. Указывает, что приговор суда является несправедливым, незаконным и подлежит изменению вследствие неправильного применения уголовного закона и уголовно-процессуального закона, чрезмерной мягкости назначенного наказания. Просит приговор суда отменить, направить дело на новое рассмотрение в суд апелляционной инстанции.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия находит приговор суда апелляционной инстанции подлежащим отмене в связи с допущенными судом нарушениями уголовного закона и уголовно-процессуального закона.

В соответствии с п. 4 ч. 3 ст. 367 УПК РФ, суд апелляционной инстанции по результатам рассмотрения уголовного дела в случае изменения приговора суда первой инстанции, постановляет приговор.

Согласно ст. 368 УПК РФ, суд апелляционной инстанции постановляет новый приговор в соответствии с требованиями главы 39 и статьи 367 УПК РФ.

Таким образом, суд апелляционной инстанции должен самостоятельно установить обстоятельства совершения преступления.

Однако, в описательно-мотивировочной части приговора Новоорского районного суда, суд ссылается на приговор мирового судьи, которым Лемешева Н.Е. признана виновной в совершении преступления и не устанавливает обстоятельства совершенного преступления.

Кроме того, при постановлении приговора допущены нарушения уголовно-процессуального закона в резолютивной части приговора, судом не указано по какой статье осужденная признана виновной и какой вид и срок наказания, ей определен, и к какому виду наказания применена ст. 73 УК РФ, не указано, что решение принято без учета требований ч. 3 ст. 68 УК РФ, поскольку мировым судом наказание назначалось с учетом требований ч. 5 ст.62 УК РФ, ч. 2 ст. 68 УК РФ, судом не мотивировано применение требований ч. 3 ст. 68 УК РФ, ст. 64 УК РФ.

В приговоре суд апелляционной инстанции указывает новое смягчающее обстоятельство - противоправное поведение потерпевшего, данное обстоятельство не изучалось ни мировым судьей, ни судом апелляционной инстанции.

При таких обстоятельствах, судебная коллегия полагает, что указанные выше нарушения уголовного закона и уголовно-процессуального закона повлекли постановление судебного решения, которое не может быть признано законным и обоснованным, что в соответствии со ст. 379 УПК РФ, является одним из оснований отмены судебного решения в кассационном порядке.

В связи с чем, приговор суда апелляционной инстанции подлежит отмене, а дело направлению на новое судебное разбирательство в суд апелляционной инстанции в ином составе.

При новом рассмотрении дела в апелляционном порядке надлежит устранить указанные недостатки, проверить все доводы апелляционной жалобы, дать им надлежащую оценку и вынести решение в соответствии с требованиями закона.

Доводы кассационного представления о мягкости назначенного судом наказания коллегия не может признать состоятельными, поскольку при установление наличия смягчающих вину обстоятельств при любом виде рецидива возможно назначение наказания менее 1/3 части максимального наказания в пределах санкции статьи, а при наличие исключительных обстоятельств, предусмотренных ст. 64 УК РФ может быть назначено более мягкое наказание, предусмотренное за данное преступление, согласно санкции статьи предусмотрено наказание и не связанное с лишением свободы.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Новоорского районного суда Оренбургской области от 14.06.2012 года в отношении Лемешева Н.Е., которым приговор и.о. мирового судьи судебного участка ... от 10.05.2012 года изменен - отменить, направить на новое рассмотрение в тот же суд, в ином составе суда, кассационное представление государственного обвинителя В.П. Дерговича удовлетворить.

Меру пресечения в отношении Лемешева Н.Е. оставить прежнюю подписку о невыезде.

Председательствующий

Судьи