Кассационное определение СК по уголовным делам Оренбургского областного суда от 14 июня 2012 г. по делу N 22-2601/2012

Судебная коллегия по уголовным делам Оренбургского областного суда в составе:

председательствующего Беспаловой А.А.,

судей областного суда Мягковой Г.К., Мельникова А.Н.,

при секретаре Байрамгуловой Н.Т.,

рассмотрела в судебном заседании кассационную жалобу осуждённого Березовского Е.С., кассационное представление государственного обвинителя Сейткалиева Т.А. на приговор Октябрьского районного суда г. Орска Оренбургской области от 4 мая 2012 года, которым

Березовский Е.С., *** года рождения, уроженец ***, гражданин РФ, со средне-специальным образованием, женатый, имеющий на иждивении 2 малолетних детей, работающий ***, зарегистрированный в ***, по ***, ***, проживающий в *** по ***, судимый

10 июля 2009 года Ленинским районным судом г. Орска по п.п. "а, г" ч. 2 ст. 161 УК РФ с применением ст. 62 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы со штрафом в размере 2 500 рублей; по п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы со штрафом в размере 2 500 рублей. В соответствии с ч. 3, 4 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 3 года со штрафом в размере 3 000 рублей с отбыванием в исправительной колонии общего режима. Постановлением Центрального районного суда г. Оренбурга от 11 марта 2011 года освобожден условно - досрочно 22 марта 2011 года на неотбытый срок 1 год 3 месяца 27 дней;

осужден:

п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ, с применением ч. 3 ст. 68 УК РФ, к наказанию в виде лишения свободы на срок 1 год без ограничения свободы.

На основании ч. 7 ст. 79, ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично присоединено неотбытая часть наказания по приговору Ленинского районного суда г. Орска от 10 июля 2009 года в виде 6 месяцев лишения свободы, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 6 месяцев без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Мягковой Г.К., пояснения осужденного Березовского Е.С., поддержавшего доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Курлыкова М.А., поддержавшего доводы кассационного представления об изменении приговора, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

По приговору суда Березовский Е.С. признан виновным и осужден за кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, с причинением значительного ущерба гражданину.

Преступление совершено *** года в *** при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осуждённый Березовский Е.С., не оспаривая вину и квалификацию содеянного, выражает несогласие с приговором суда в части назначения наказания. Указывает, что суд не в полной мере учел обстоятельства, предшествующие преступлению, наличие на иждивении двух детей и жены, наличие у него работы, положительные характеристики его личности, мнение потерпевшей о назначении наказания не связанного с лишением свободы. На основании изложенного просит назначить наказание без изоляции от общества, либо снизить срок наказания. Ходатайствовал о своем участии в суде кассационной инстанции.

В кассационном представлении государственный обвинитель Сейткалиев Т.А. считает приговор незаконным и подлежащим изменению, поскольку судом необоснованно сделан вывод об отсутствии оснований для приведения приговора Ленинского районного суда г. Орска от 10 июля 2009 года в соответствие с ФЗ N 26 от 7 марта 2011 года, поскольку изменения, внесенные этим законом в ч. 2 ст. 161 УК РФ, улучшают положение осужденного, подлежат применению, а назначенное наказание снижению.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и кассационного представления, судебная коллегия приходит к следующему.

Вина осужденного Березовского Е.С. и юридическая квалификация его действий в кассационных жалобе и представлении, не оспариваются.

Вывод о доказанности вины Березовского Е.С. в совершении инкриминируемого ему преступления, суд сделал в результате всестороннего и полного исследования собранных по делу доказательств, подробно изложенных и объективно проанализированных в приговоре. Судом правильно установлены фактические обстоятельства дела. Действиям Березовского Е.С. дана верная юридическая оценка. Квалификация содеянного осужденным в приговоре мотивирована.

Вопреки доводам жалобы осужденного, при назначении наказания, суд учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности виновного, обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Так, обстоятельством, смягчающим наказание Березовскому Е.С. суд учел наличие на иждивении двоих малолетних детей.

При назначении размера наказания, суд учел возраст подсудимого, его семейное и материальное положение, и обоснованно не назначил ему дополнительное наказание в виде ограничения свободы, а также применил положения ч. 3 ст. 68 УК РФ. Поэтому доводы кассационной жалобы в этой части несостоятельны.

Вопреки доводам жалобы мнение потерпевшей о назначении осужденному наказания не является безусловным основанием для смягчения наказания.

Наряду с указанными обстоятельствами судом правильно признано в качестве обстоятельства отягчающего наказание рецидив преступлений и сделан вывод об отсутствии оснований для применения ст. 73 УК РФ и для сохранения условно-досрочного освобождения, предусмотренного п. "б" ч.7 ст. 79 УК РФ.

С учетом фактических обстоятельств преступления и степени общественной опасности, данных о личности виновного судебная коллегия находит правильным вывод суда об отсутствии оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую.

Вместе с тем, судебная коллегия признает ошибочным вывод суда о том, что оснований для приведения приговора Ленинского районного суда г. Орска от 10 июля 2009 года в соответствие с ФЗ N 26 от 7 марта 2011 года, не имеется, поскольку изменения, внесенные этим законом в ч. 2 ст. 161 УК РФ, ухудшают положение осужденного и в силу ч. 10 УК РФ, не подлежат применению.

Между тем, Федеральным законом N 26-ФЗ "О внесении изменений в УК РФ" от 07.03.2011 г. в ч. 2 ст. 161 УК РФ были внесены изменения в виде исключения из санкций данной статьи УК РФ нижнего предела основного наказания в виде лишения свободы. Указанные изменения, внесенные в уголовный закон, улучшают положение осужденного.

В силу ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, т.е. распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу.

При таких обстоятельствах, действия осужденного подлежат переквалификации по двум преступлениям, предусмотренным ч. 2 ст. 161 УК РФ на ч. 2 ст. 161 УК РФ в редакции Федерального Закона N26 от 7 марта 2011 года, а назначенное наказание подлежит снижению.

Принимая во внимание, что окончательное наказание по обжалуемому приговору назначено по правилам ст. 70 УК РФ, по совокупности с приговором Ленинского районного суда г. Орска от 10 июля 2009 года окончательное наказание осужденному также подлежит снижению. Нарушений процессуального законодательства, влекущих отмену приговора, по делу не допущено.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Октябрьского районного суда г. Орска Оренбургской области от 4 мая 2012 года в отношении Березовского Е.С., изменить.

Изменить приговор Ленинского районного суда г. Орска от 10 июля 2009 года в отношении Березовского Е.С.: переквалифицировать его действия с п. "а,г" ч. 2 ст. 161, п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ на п. "а,г" ч. 2 ст. 161, п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ (в редакции ФЗ N26 от 7.03.2011 г.), по которым назначить наказание за каждое преступление в виде лишения свободы на срок 2 года 5 месяцев со штрафом в размере 2 500 рублей. В соответствии с ч. 3, 4 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 10 месяцев со штрафом в размере 3 000 рублей.

В остальной части этот приговор оставить без изменения.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по приговору Октябрьского районного суда г. Орска Оренбургской области от 4 мая 2012 года, частично присоединить неотбытое наказание по приговору Ленинского районного суда г. Орска от 10 июля 2009 года, окончательно назначить наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 4 месяцев без ограничения свободы.

В остальной части приговор оставить без изменений.

Кассационное представление удовлетворить, кассационную жалобу осужденного удовлетворить частично.

Председательствующий судья

Судьи областного суда