Апелляционное определение СК по гражданским делам Красноярского краевого суда от 27 августа 2012 г. по делу N 33-7295/2012

Судебная коллегия по гражданским делам Красноярского краевого суда в составе:

Председательствующего: Зинченко И.Н.,

судей: Лазовского С.И., Жихарева Ю.А.,

при секретаре: Асеевой П.В.,

заслушав в открытом судебном заседании по докладу судьи Зинченко И.Н. гражданское дело по заявлению Буркова А.В. об оспаривании решения призывной комиссии г. Ачинска, возложении обязанности предоставить отсрочку, по апелляционной жалобе представителя Военного комиссариата Красноярского края по г. Ачинску Макарова С.А. на решение Ачинского городского суда Красноярского края от 21 июня 2012 года, которым постановлено:

"Жалобу Буркова А.В. удовлетворить частично.

Обязать призывную комиссию г. Ачинска Красноярского края предоставить Буркову А.В. отсрочку от призыва на военную службу до следующего призыва на основании подпункта "В", пункта 1, статьи 24 Федерального закона от 28.03.1998 г. N53-Ф3 "О воинской обязанности и военной службе", в остальной части требований отказать.".

Заслушав докладчика, Судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Бурков А.В. обратился в суд с жалобой об оспаривании решения решение призывной комиссии г. Ачинска о призыве на военную службу, возложении обязанности предоставить отсрочку от призыва.

Требования мотивированы тем, что решением призывной комиссии г. Ачинска от 12.05.2012 г. заявитель признан годным к военной службе с незначительными ограничениями и призван на военную службу. Считает данное решение незаконным, нарушающим его права и интересы, поскольку у него на иждивении находится дочь Буркова Кира, 22.06.2008 г. рождения. Мать ребенка Шалыгина Ю.С. зарегистрирована и проживает в г. Красноярске, не работает, находится на иждивении своих родителей, обучается на заочной форме обучения в СФУ г. Красноярска. В соответствии со ст. 65 СК РФ, между ним и Шалыгиной Ю.С. заключено соглашение от 01.04.2012 г. об определении места жительства их дочери с заявителем по "адрес". Дочь действительно проживает с ним, посещает частный детский сад "Смешарик", индивидуального предпринимателя Шустер Ю.И. по договору, заключенному с предпринимателем. На основании закона "О воинской обязанности и военной службе", Инструкции по подготовке и проведению мероприятий, связанных с призывом на военную службу он обратился в призывную комиссию с заявлением о предоставлении отсрочки от призыва, представив необходимые документы, предусмотренные перечнем приложения N32 к инструкции, однако, несмотря на заявление и представленные документы, призывной комиссией принято решение о его призыве на военную службу, в связи с чем, Бурков А.В. просил суд признать незаконным и отменить решение Призывной комиссии от 29.05.2012 г. и обязать предоставить ему отсрочку до следующего призыва.

Судом первой инстанции постановлено приведенное выше решение.

В апелляционной жалобе представитель Военного комиссариата Красноярского края по г. Ачинску Макаров С.А. просит решение суда отменить, как незаконное и необоснованное, постановленное с нарушением норм материального права, принять по делу новое решение, которым в удовлетворении заявленных Бурковым А.В. требований отказать.

Проверив материалы дела, решение суда, обсудив доводы апелляционной жалобы, заслушав пояснения представителя Военного комиссариата Красноярского края по г. Ачинску Макарова С.А., Судебная коллегия не находит оснований для отмены решения суда.

Согласно ч.1 ст.254 ГПК РФ, гражданин вправе оспорить в суде решение, действие (бездействие) органа государственной власти, должностного лица, если считает, что нарушены его права и свободы.

В соответствии со ст.255 ГПК РФ, к решениям, действиям (бездействию) органов государственной власти, должностных лиц, оспариваемым в порядке гражданского судопроизводства, относятся коллегиальные и единоличные решения и действия (бездействие), в результате которых: нарушены права и свободы гражданина; созданы препятствия к осуществлению гражданином его прав и свобод; на гражданина незаконно возложена какая-либо обязанность или он незаконно привлечен к ответственности.

В соответствии с подпунктов "в" пункта 1 ст. 24 Федерального Закона "О воинской обязанности и военной службе", отсрочка от призыва на военную службу предоставляется гражданам, в том числе, имеющим ребенка и воспитывающим его без матери (в ред. Федерального закона от 06.07.2006 N 104-ФЗ).

Порядок призыва граждан на военную службу определяется настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, указами Президента Российской Федерации, Положением о призыве на военную службу, утверждаемым Правительством Российской Федерации, и другими нормативными правовыми актами (п. 4 ст. 26 этого же закона).

В соответствии с пунктом 39 "Инструкции по подготовке и проведению мероприятий, связанных с призывом на военную службу граждан Российской Федерации, не пребывающих в запасе", утвержденной Приказом Министра обороны РФ от 02.10.2007 N 400 (в ред. от 29.06.2012), решение призывной комиссии об освобождении гражданина от призыва на военную службу или от исполнения воинской обязанности, или о предоставлении ему отсрочки от призыва на военную службу выносится на основании документов, указанных в перечне, приведенном в приложении N 32 к настоящей инструкции.

В соответствии с п.п. "г" п. 2 приложения N 32 к названной инструкции при рассмотрении вопроса о предоставлении гражданину отсрочки от призыва на военную службу призывной комиссии представляются подлинники следующих документов: справка о составе семьи, свидетельство о рождении ребенка, свидетельство о расторжении брака с выпиской из решения суда, определяющего проживание после развода несовершеннолетнего ребенка с отцом, либо о смерти матери ребенка, либо решение суда о лишении ее родительских прав.

Как следует из материалов дела, Бурков А.В., "дата" года рождения, решением призывной комиссии г. Ачинска от 29 мая 2012 г. признан годным к военной службе с незначительными ограничениями, призван на военную службу, призывнику выдана повестка о возложении обязанности явиться 05.06.2012 г. для отправки к месту прохождения военной службы (л.д.12).

При прохождении комиссии Бурковым А.В. было подано заявление о предоставлении ему отсрочки от призыва в связи с наличием у него несовершеннолетней дочери Бурковой Киры, "дата" рождения, и воспитанием им дочери без матери, для чего были представлены свидетельство о рождении ребенка, справка с места жительства и соглашение о порядке осуществления родительских прав от 01 апреля 2012 г., которым определено между ним и матерью ребенка ФИО7 место жительства ребенка с отцом в "адрес"

Оценивая законность решения суда по настоящему делу, Судебная коллегия считает необходимым отметить, что в силу положений части 1 ст.249 ГПК РФ, обязанность по доказыванию обстоятельств законности оспариваемых решений, действий (бездействия) органов государственной власти, должностных лиц, государственных и муниципальных служащих возлагается на органы и лиц, которые приняли оспариваемые решения или совершили оспариваемые действия (бездействие).

Как следует из материалов дела и пояснений заинтересованных лиц в суде первой инстанции основанием для отказа в предоставлении Буркову А.В. отсрочки от призыва на военную службу послужил лишь факт не предоставления им в призывную комиссию решения суда, определяющего проживание несовершеннолетнего ребенка с отцом. Каких-либо иных оснований для отказа в предоставлении отсрочки не приводилось.

Вместе с тем, в силу ч.3 ст. 65 Семейного кодекса РФ, место жительства детей при раздельном проживании родителей устанавливается соглашением родителей.

При отсутствии соглашения спор между родителями разрешается судом исходя из интересов детей и с учетом мнения детей.

Таким образом, родители ребенка вправе определить место жительства ребенка во внесудебном порядке, что и имело место в настоящем случае.

При таких обстоятельствах, предметом доказывания по настоящему делу со стороны военного комиссариата являлась возможность осуществления воспитания ребенка его матерью, несмотря на заключение соглашения о проживании ребенка с отцом.

Однако таких доказательств суду первой инстанции представлено не было.

В связи с этим, учитывая особенность рассмотрения данной категории дел, а также предусмотренный статьей 12 ГПК РФ принцип состязательности сторон и положения части 1 статьи 56 ГПК РФ, Судебная коллегия не может принять во внимание доводы апелляционной жалобы со ссылкой на новые доказательства обоснованности решения призывной комиссии, которые суду первой инстанции не предъявлялись, поскольку, обязанность доказать наличие обстоятельств, препятствовавших лицу, ссылающемуся на дополнительные (новые) доказательства, представить их в суд первой инстанции, возлагается на это лицо. Ссылок на наличие такого рода обстоятельств апелляционная жалоба не содержит.

Учитывая изложенное, Судебная коллегия находит, что суд первой инстанции дал надлежащую оценку представленным сторонами доказательствам и принял обоснованное решение об удовлетворении заявленных требований в том объеме, в котором они были заявлены, поскольку, доводы заявителя и представленные им доказательства единоличного воспитания ребенка на день принятия решения о его призыве на военную службу в судебном заседании опровергнуты не были.

Процессуальных нарушений, которые могли бы повлечь за собой отмену правильного по существу решения суда первой инстанции, при апелляционном рассмотрении дела не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 328, 329 ГПК РФ, Судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Решение Ачинского городского суда Красноярского края от 21 июня 2012 года оставить без изменения, а апелляционную жалобу представителя Военного комиссариата Красноярского края по г. Ачинску Макарова С.А. - без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: