Кассационное определение СК по уголовным делам Приморского краевого суда от 22 февраля 2012 г. по делу N 22-673/2012

Судебная коллегия по уголовным делам Приморского краевого суда

в составе:

председательствующего Ижко С.А.

судей Попова В.Н.

Балашовой И.В.

при секретаре Литовченко М.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании дело по кассационному представлению государственного обвинителя Омельченко Р.В. и кассационной жалобе представителя потерпевшей Я.- Р. на приговор Фрунзенского районного суда г. Владивостока от 12 декабря 2011 года, которым

К

арпов Дмитрий Владимирович, 2 марта 1972 года рождения, ... ранее не судимый;

осужден по ст. 159 ч.4 УК РФ (в редакции Федерального закона N26-ФЗ от 7 марта 2011 года) к 6 годам лишения свободы со штрафом в размере 200 000 рублей, без ограничения свободы. На основании ст. 73 УК РФ наказание назначено условно с испытательным сроком четыре года;

Москаленко Денис Вениаминович, 20 июля 1979 года рождения, ... ранее не судимый;

осужден по ст.159 ч. 4 УК РФ (в редакции Федерального закона N26-ФЗ от 7 марта 2011 года) к 5 годам лишения свободы со штрафом в размере 150 000 рублей, без ограничения свободы. На основании ст. 73 УК РФ наказание назначено условно с испытательным сроком четыре года.

Концарев Андрей Юрьевич, 29 сентября 1980 года рождения, ..., ранее не судимый;

осужден по ст. 159 ч. 4 УК РФ (в редакции ФЗ N26 от 7 марта 2011 г), к 4 годам лишения свободы со штрафом в размере 100 000 рублей, без ограничения свободы. На основании ст. 73 УК РФ наказание назначено условно с испытательным сроком четыре года.

Указано, что в соответствии со ст. 71 ч. 2 УК РФ наказание в виде штрафа всем осужденным исполнять самостоятельно.

Заслушав доклад судьи Попова В.Н., выслушав прокурора Золотову В.В., поддержавшую кассационное представление, выступление адвоката Заречнева А.М., в интересах потерпевшей Я. и представителя потерпевшей Я. - Р., просивших приговор отменить за мягкостью назначенного наказания, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Карпов Д.В., Москаленко Д.В.,

Концарев А.Ю. осуждены за мошенничество, то есть за хищение чужого имущества и приобретение права на чужое имущество путем обмана, совершённое организованной группой, в особо крупном размере.

Как указано в приговоре, Карпов Д.В. по предварительному сговору с Москаленко Д.В., с целью хищения 100% доли в уставном капитале ООО "Каравай" стоимостью 10 000 рублей и приобретения путём мошенничества права на нежилое помещение, расположенное по адресу: ул. Русская, 83, в г.Владивостоке, общей площадью 527,8 квадратных метра, принадлежащее на праве собственности ООО "Каравай", создали организованную группу, которая действовала с мая 2006 года по октябрь 2008 года.

В результате преступных действий участников организованной группы Карпов Д.В., Москаленко Д.В. совершили хищение доли в уставном капитале ООО "Каравай" стоимостью 10 тысяч рублей и приобрели право на нежилое помещение, расположенное по адресу: ул. Русская, 83 в г. Владивостоке, общей площадью 527,8 кв. метров стоимостью 32208 750 рублей, принадлежащее на праве собственности ООО "Каравай", таким образом, Я., единственному учредителю ООО "Каравай", был причинен материальный ущерб в особо крупном размере на сумму 32218 750 рублей.

Выполняя распоряжение Карпова Д.В., Концарев А.Ю. предоставил в ИФНС России N 5 по г.Краснодару подложное решение от 9 июля 2007 года от имени учредителя ООО "Каравай" - компании ООО "Сервис Инвест", о замене директора ООО "Каравай" А. на Концарева А.Ю., а также заявление о внесении в ЕГРЮЛ изменений в сведения о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы. Таким образом, Концарев А.Ю. был оформлен в качестве директора ООО "Каравай".

7 августа 2007 года Концарев А.Ю. предоставил в ФРС по Приморскому краю подложные документы: заявление о регистрации сделки купли-продажи, решение собственника ООО "Каравай" о продаже помещения, расположенного по ул. Русская, 83 в г. Владивостоке, договор купли-продажи нежилого помещения, акт приема-передачи. Указанные документы были приняты для регистрации в Федеральную регистрационную службу, но сделка не была зарегистрирована, в связи с наложением ареста на данное нежилое помещение.

В кассационном представлении государственный обвинитель просит приговор отменить. Считает, что назначенное осужденным наказание является чрезмерно мягким. В дополнении к кассационному представлению государственный обвинитель указывает, что суд в нарушение части 2 ст. 252 УПК РФ, без учёта санкций статей, переквалифицировал действия Концарева А.Ю. с ч.4 ст. 174 УК РФ, предусматривающей в качестве наиболее строгого вида наказания лишение свободы на срок до 7 лет, на ч.4 ст. 159 УК РФ, предусматривающей в качестве наиболее строгого вида наказания лишение свободы на срок до 10 лет, тем самым ухудшил положение подсудимого. Просит приговор отменить, направить дело на новое судебное рассмотрение.

В кассационной жалобе представитель потерпевшего Р. не согласен с приговором суда в части назначенного осужденным наказания. Считает, что не соответствует действительности указание в приговоре суда, что осужденные вину свою признали и раскаялись в содеянном, с мая 2010 года по декабрь 2011 года осужденные препятствуют работе ООО "Каравай", инициируют различные иски в арбитражном суде, продолжают незаконно удерживать помещение по ул. Русская 83, не согласен с тем, что преступление совершено в сфере предпринимательской деятельности. В качестве смягчающего обстоятельства суд указал на наличие у осужденного Москаленко Д.В. хронического заболевания, с чем Р. не согласен, поскольку наличие заболевания не было подтверждено документально. Ему известно, что Москаленко снят с учета в тубдиспансере г. Арсеньева. Просит приговор отменить за мягкостью назначенного осужденным наказания.

Осужденные Москаленко Д.В и Карпов Д.В. представили возражения, в которых не согласились с кассационной жалобой представителя потерпевшего, просили приговор оставить без изменения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления и кассационной жалобы, судебная коллегия нашла приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.

Доказанность вины осужденных никем из сторон не оспаривается.

Судом правильно установлены фактические обстоятельства по делу, вместе с тем юридическая оценка действиям осужденного Концарева А.Ю. судом дана неправильно.

Из материалов дела видно, что он обвинялся в совершении преступления, предусмотренного ст. 174 ч. 4 УК РФ, предусматривающей ответственность за совершение финансовых операций и других сделок с денежными средствами или иным имуществом, заведомо приобретенными другими лицами преступным путем, в целях придания правомерного вида владению, пользованию и распоряжению указанными денежными средствами или иным имуществом.

Из установленных судом фактических обстоятельств следует, что после того, как Карпов Д.В. и Москаленко Д.В. путем мошеннических действий совершили хищение доли в уставном капитале ООО "Каравай" стоимостью 10 тысяч рублей и приобрели право на нежилое помещение, расположенное по адресу: ул. Русская, 83 в г. Владивостоке, общей площадью 527,8 кв. м., Концарев А.Ю. совершил по распоряжению Карпова Д.В. действия по приданию правомерного вида владению, пользованию и распоряжению данным помещением.

Если Карпов Д.В. и Москаленко Д.В. изначально обвинялись в совершении преступлений, предусмотренных ст. ст. 159 ч. 4 и ст. 174.1 ч. 4 УК РФ, то Концарев А.Ю. - только по ст. 174 ч. 4 УК РФ.

Суд ошибочно переквалифицировал действия Концарева А.Ю. со ст.174 ч. 4 УК РФ, предусматривающей в качестве наиболее строгого вида наказания лишение свободы на срок до 7 лет (в редакции Федерального закона от 7.12.2011года N 420-ФЗ), на ст. 159 ч.4 УК РФ, предусматривающей наказание на срок до 10 лет лишения свободы (в редакции Федерального закона N26-ФЗ от 7 марта 2011 года), тем самым положение Концарева А.Ю. было ухудшено.

Исходя из вышеизложенных обстоятельств, судебная коллегия полагает, что действия Концарева А.Ю. следует переквалифицировать со ст.159 ч.4 УК РФ (в редакции Федерального закона N26-ФЗ от 7 марта 2011 года) на ст. 174 ч.4 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7.12.2011года N 420-ФЗ). При этом судебная коллегия полагает, что оснований для снижения наказания Концареву А.Ю. не имеется, так как назначенное ему судом наказание в виде 4 лет лишения свободы с применением ст. 73 УК РФ условно, со штрафом в размере 100000 рублей, находится в пределах санкции ст.174 ч.4 УК РФ.

Наказание осужденным назначено судом с учётом характера содеянного, данных, характеризующих их личности. Судом принято во внимание, что Карпов Д.В., Москаленко Д.В. и Концарев А.Ю. осуждаются впервые, на иждивении Карпова Д.В. и Москаленко Д.В. находятся малолетние дети, Москаленко Д.В. имеет заболевание, а также освобождение осуждёнными похищенного помещения в целях передачи его законному владельцу.

К возражениям Москаленко Д.В. приложен акт совершения исполнительных действий от 20 декабря 2011 года, согласно которому судебному приставу-исполнителю Советского района г. Владивостока представителем ООО "Ронк" по доверенности был передан ключ от нежилого помещения по ул. Русская, 83, в г.Владивостоке.

Судебная коллегия считает, что оснований для отмены приговора, в том числе, за мягкостью наказания, не имеется. Основанием изменения приговора является неправильное применение судом уголовного закона (п.3 ч.1 ст.379 УПК РФ).

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378, 379, 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Фрунзенского районного суда г. Владивостока Приморского края от 12 декабря 2011 года в отношении

К

арпова Дмитрия Владимировича, Москаленко Дениса Вениаминовича, Концарева Андрея Юрьевича изменить.

Переквалифицировать действия Концарева А.Ю. со ст. 159 ч. 4 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 года N 26-ФЗ) на ст.174 ч.4 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.12.2011 года N 420-ФЗ) и назначить ему наказание в виде 4 (четырёх) лет лишения свободы со штрафом в размере 100 000 рублей, без ограничения свободы. На основании ст. 73 УК РФ считать назначенное наказание условным с испытательным сроком 4 (четыре) года. На основании ч.2 ст.71 УК РФ назначенное Концареву А.Ю. наказание в виде штрафа исполнять самостоятельно.

Кассационное представление удовлетворить частично.

В остальной части приговор оставить без изменения, кассационную жалобу представителя потерпевшей - без удовлетворения.

Председательствующий Ижко С.А.

Судьи Попов В.Н.

Балашова И.В.