Кассационное определение СК по уголовным делам Калининградского областного суда от 14 августа 2012 г. по делу N 22-1514/2012

Судебная коллегия по уголовным делам Калининградского областного суда в составе

председательствующего Ларина Н.В.,

судей Буданова А.М. и Гаренко С.В.,

при секретаре Шишковой О.В.

рассмотрела в судебном заседании 14 августа 2012 года кассационное представление прокурора Гурьевского района Р., кассационную жалобу осужденного Афанасьева О.Е. и дополнение к ней, кассационную жалобу адвоката Д. в защиту интересов осужденного Афанасьева О.Е. на приговор Гурьевского районного суда Калининградской области от 6 июля 2012 года, которым

Афанасьев О.Е., родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "данные изъяты", ранее судимый,

осужден по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Заслушав доклад судьи Гаренко С.В., выступления осужденного Афанасьева О.Е. в режиме видеоконференц-связи, поддержавшего

доводы жалоб об изменении приговора и смягчении наказания, не согласившегося с доводами кассационного представления, мнение прокурора Старовой О.А., поддержавшей доводы кассационного представления об отмене приговора, полагавшей кассационные жалобы не подлежащими удовлетворению, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Афанасьев О.Е. признан виновным в незаконном приобретении без цели сбыта путем находки 17 мая 2012 года около 19 часов у лесопарковой зоны пос. Б. А-го района Калининградской области и хранении при себе наркотического средства - смеси (препарата), содержащей в своем составе диацетилморфин (героин), ацетилкодеин, 6-моноацетилморфин и левометорфан, массой 0,73 грамма, что является крупным размером, до момента его изъятия при задержании на участке автомобильного кольца окружной дороги на расстоянии 50 метров от АЗС " "данные изъяты"", расположенной по "адрес" 17 мая 2012 года в период времени с 20 часов 30 минут до 20 часов 52 минут.

В кассационной жалобе и дополнениях к ней осужденный, не оспаривая выводы суда о своей виновности, ставит вопрос об изменении приговора. Указывает на наличие в материалах дела неверных сведений о нахождении его на учете в "данные изъяты" диспансере, поскольку он был снят с учета в апреле 2011 года. Просит признать совокупность смягчающих обстоятельств исключительными, учесть его семейное положение, наличие 17-летнего сына и беременность супруги, смягчить наказание, заменив его на не связанное с лишением свободы.

Адвокат Д. в кассационной жалобе в защиту интересов осужденного Афанасьева О.Е. также ставит вопрос о смягчении наказания, применении к осужденному ст.73 УК РФ. Считает, что суд не в полной мере учел наличие смягчающих наказание обстоятельств: признание осужденным вины, раскаяние в содеянном, нахождение на иждивении несовершеннолетнего ребенка и беременной супруги, совершение преступления впервые, положительные характеристики. Просит учесть, что дело рассмотрено в особом порядке.

В кассационном представлении прокурор Гурьевского района Р., не оспаривая выводы суда о виновности осужденного, ставит вопрос об отмене приговора. Ссылается на то, что суд не указал во вводной части приговора непогашенные судимости Афанасьева О.Е. по приговорам от 26 октября 2004 года и 13 декабря 2006 года, при назначении наказания не учел наличие отягчающего наказания обстоятельства - рецидива преступлений, неправильно определил вид исправительного учреждения, поскольку осужденному следовало назначить отбывание лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. Назначенное наказание считает несправедливым вследствие чрезмерной мягкости.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления и кассационных жалоб, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ходатайством осужденного дело было рассмотрено в особом порядке принятия судебного решения в связи с согласием Афанасьева О.Е. с предъявленным обвинением.

Вывод суда о том, что обвинение, с которым согласился осужденный, обоснованно, подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу, соответствует фактическим обстоятельствам дела.

Действия Афанасьева О.Е. по ч.1 ст. 228 УК РФ, как незаконные приобретение и хранение наркотических средств без цели сбыта в крупном размере, квалифицированы судом правильно.

При назначении Афанасьеву О.Е. наказания суд учёл характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности осужденного, влияние назначенного наказания на его исправление и условия жизни его семьи.

Довод кассационной жалобы осужденного о том, что он был снят с учета в "данные изъяты" диспансере в апреле 2011 года, опровергается имеющейся в материалах дела справкой от 23 мая 2012 года (л.д.79-80).

Вопреки доводам жалоб судом в полной мере учтены все смягчающие обстоятельства, в том числе признание вины, раскаяние в содеянном, состояние здоровья осужденного, его семейное положение, нахождение на иждивении несовершеннолетнего ребенка, беременность. супруги, а также имеющиеся в материалах дела положительные характеристики.

Назначение Афанасьеву О.Е. наказания в виде лишения свободы судом мотивировано, наказание назначено в соответствии с требованиями ст.ст. 6, 60, ч.5 ст.62 УК РФ. Оснований считать назначенное наказание явно несправедливым в связи с его чрезмерной суровостью либо излишней мягкостью и для применения ст.ст.64 и 73 УК РФ не имеется.

Согласно справке информационного центра Афанасьев О.Е. судим 26 октября 2004 года по ст.30 п. "в" ч.2 ст.161 УК РФ к 2 годам лишения свободы, освобожден 21 июля 2006 года по отбытии срока наказания, а также 13 декабря 2006 года по ч.3 ст.30 ч.3 ст.158 УК РФ к 3 годам лишения свободы. Постановлением от 3 июля 2008 года неотбытая часть наказания заменена на 1 год 1 месяц 25 дней исправительных работ с удержанием 10% из заработка в доход государства. Освобожден из мест лишения свободы 10 июля 2008 года.

Однако судимость Афанасьева О.Е. по приговору от 26 октября 2004 года не была указана в обвинительном заключении, в материалах дела отсутствует копия указанного приговора суда.

Кроме того, учитывая изменения, внесенные в уголовный закон Федеральным законом от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ, которым исключен нижний предел лишения свободы из санкции ч.2 ст.161 УК РФ, указанная судимость не влечет правовых последствий. Поэтому суд обоснованно не указал ее во вводной части приговора и не учитывал при назначении наказания.

Судимость Афанасьева О.Е. по приговору от 13 декабря 2006 года на момент совершения преступления погашенной не являлась, была указана в обвинительном заключении, исследовалась судом. О ее наличии осужденному было известно, данный факт им не оспаривался, он вправе был защищаться и в этой части.

Наличие непогашенной судимости по ч.3 ст.30 ч.3 ст.158 УК РФ, а также то обстоятельство, что осужденный ранее отбывал лишение свободы, в соответствии с п. "в" ч.1 ст.58 УК РФ являлось основанием для назначения осужденному отбывания лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. Судом же режим исправительного учреждения определен неверно.

Таким образом, доводы кассационного представления в этой части подлежат удовлетворению, а приговор в части назначения режима исправительного учреждения подлежит отмене с назначением осужденному отбывания наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Руководствуясь ст. ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Гурьевского районного суда Калининградской области от 6 июля 2012 года в отношении Афанасьева О.Е. в части назначения отбывания наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии общего режима отменить, назначить Афанасьеву О.Е. отбывание лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор оставить без изменения, кассационные жалобы осужденного и защитника - без удовлетворения. Кассационное представление прокурора удовлетворить частично.

Председательствующий: подпись

Судьи: подписи

Копия верна судья: С.В.Гаренко