Кассационное определение СК по уголовным делам Оренбургского областного суда от 07 июня 2012 г. по делу N 22-2465/2012

Судебная коллегия по уголовным делам Оренбургского областного суда в составе:

председательствующего Беспаловой А.А.

судей областного суда Мягковой Г.К., Червонной Т.М.

при секретаре Межуевой А.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Ерошенко С.И. на приговор Сорочинского районного суда Оренбургской области от 9 апреля 2012 года в отношении

Ерошенко *** не имеющего судимости;

осужденного по ч. 2 ст. 228 УК РФ к наказанию (с применением ст. 64 УК РФ) в виде лишения свободы сроком на 1 год без штрафа с отбыванием наказания в колонии общего режима.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Беспаловой А.А., объяснение осужденного Ерошенко С.И. и адвоката Сесёлкиной И.В. об удовлетворении кассационной жалобы и смягчении наказания, прокурора Курлыкова М.А. об отказе в удовлетворении кассационной жалобы и исключении из осуждения квалифицирующего признака незаконного приобретения наркотических средств, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Ерошенко С.И. признан виновным в незаконном изготовлении, приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства в особо крупном размере.

Преступление совершено им 24 января 2012 года в *** Оренбургской области при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Ерошенко С.И. полагает, что наказание по приговору суда является несправедливым. Просит применить ст.73 УК РФ и назначить наказание, не связанное с лишением свободы, рассмотреть жалобу с его участием.

Государственный обвинитель Задорожнев А.В. в своих возражения просит приговор суда оставить без изменений, а кассационную жалобу осужденного - без удовлетворения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и возражений на нее, судебная коллегия находит приговор суда законным, обоснованным и справедливым.

Дело рассмотрено в особом порядке, поэтому в ходе судебного заседания были исследованы обстоятельства, характеризующие личность подсудимого.

Ерошенко С.И. были разъяснены все условия, при которых дело рассматривается в особом порядке без проведения судебного разбирательства. С данными условиями он был полностью согласен. Действиям осужденного по ч.2 ст.228 УК РФ судом дана правильная юридическая оценка, которая никем не оспаривается. Требования ст.ст. 314 - 316 УПК РФ судом при рассмотрении данного дела соблюдены.

Согласно п.15 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 05.12.2006 г. N 60 "О применении особого порядка судебного разбирательства уголовных дел" судебные решения, принятые в особом порядке, могут быть отменены или изменены, если при этом не изменяются фактические обстоятельства дела.

В данном случае имеются основания для внесения изменений в приговор суда первой инстанции.

Ерошенко С.И. осужден в том числе за приобретение наркотического средства - дезоморфина, массой 5,58 гр., то есть в особо крупном размере. По смыслу закона, в случае, когда лицо изготавливает наркотическое средство, заранее не приобретая для его изготовления другие наркотические средства, то в действиях такого лица не содержится признак незаконного приобретения наркотического средства.

В данном случае действия Ерошенко С.И. помимо незаконного изготовления излишне квалифицированы еще и по признаку незаконного приобретения этого же наркотического средства, в связи с чем осуждение по данному признаку подлежит исключению из приговора.

Доводы кассационной жалобы Ерошенко С.И. о том, что суд назначил ему чрезмерно строгое наказание, состоятельными признать нельзя.

При назначении наказания суд учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, обстоятельства дела и данные о личности осужденного.

Так, суд учел обстоятельства, смягчающие наказание Ерошенко С.И., в том числе перечисленные в его кассационной жалобе: полное признание вины, раскаяние в содеянном, добровольная выдача наркотического средства.

Отягчающих обстоятельств судом не установлено.

Учтено судом и то, что Ерошенко С.И. по месту жительства и работы характеризуется положительно, женат, состоит на учете у врача-нарколога с диагнозом "опийная наркомания".

Вопреки доводам кассационной жалобы, выводы суда о том, что исправление Ерошенко С.И. возможно лишь в условиях изоляции его от общества, признаются судебной коллегией убедительными.

Срок наказания судом исчислен в соответствии с положениями ч.5 ст.62 УК РФ о том, что срок или размер наказания, назначаемого лицу, уголовное дело в отношении которого рассмотрено в особом порядке, не может превышать две трети максимального срока или размера наиболее строгого наказания, предусмотренного за совершенное преступление.

Доводы жалобы о том, что суд необоснованно не применил при назначении наказания ст.73 УК РФ, судебная коллегия признает несостоятельными.

При этом судом добровольная выдача наркотического средства признана в качестве исключительного смягчающего обстоятельства, что позволило применить при назначении наказания ст.64 УК РФ, то есть наказание назначено ниже низшего предела, предусмотренного санкцией статьи.

Вместе с тем судебная коллегия пришла к выводу, что оснований для освобождения Ерошенко С.И. от уголовной ответственности на основании примечания к ст.228 УК РФ не имеется, так как он выдал наркотическое средство, имеющееся у него при себе, сотрудникам полиции при проведении действий по его обнаружению и изъятию.

Таким образом, судебная коллегия считает, что при постановлении приговора судом первой инстанции учтены требования уголовного закона, назначенное Ерошенко С.И. наказание является справедливым и оснований для его смягчения, в том числе в связи с исключением квалифицирующего признака из осуждения, не имеется.

Кроме того, судебная коллегия исключает из описательно-мотивировочной части приговора суда ссылку на то, что при назначении наказания учитываются отягчающие наказание обстоятельства, поскольку судом отягчающих обстоятельств не установлено.

Нарушений процессуального законодательства, влекущих отмену приговора, по делу не допущено.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 377-378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Из описательно-мотивировочной части приговора Сорочинского районного суда Оренбургской области от 9 апреля 2012 года в отношении Ерошенко Сергея Ивановича исключить ссылку суда на отягчающие наказание обстоятельства, исключить из приговора осуждение Ерошенко С.И. за незаконное приобретение наркотического средства, в остальной части этот же приговор оставить без изменения, а кассационную жалобу Ерошенко С.И. - без удовлетворения.

Председательствующий-

Судьи областного суда-