Постановление Президиума Оренбургского областного суда от 31 января 2011 г. по делу N 44у-25

Президиум Оренбургского областного суда в составе:

председательствующего - Емельянова В.А.,

членов президиума: Акулова А.И., Капустиной Н.И., Мишина Ю.В.,

Решетниковой Т.П., Сайтбурхановой Р.Х.

рассмотрел надзорную жалобу осуждённого Лохова М.А. о пересмотре приговора Бузулукского городского суда Оренбургской области от 1 июня 2010 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 15 июля 2010 года.

Приговором Бузулукского городского суда Оренбургской области от 1 июня 2010 года, постановленным в особом порядке принятия судебного решения,

Лохов М.А., родившийся ..., ранее судимый:

- 26 января 2010 года по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде штрафа в сумме 10000 рублей,

осуждён по ч. 2 ст. 228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 3 года 6 месяцев, без штрафа.

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к вновь назначенному наказанию полностью присоединено неотбытое наказание по приговору от 26 января 2010 года, и окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 6 месяцев, с отбыванием в исправительной колонии общего режима, со штрафом в сумме 10000 рублей.

Срок наказания исчисляется с 1 июня 2010 года.

На основании ч. 2 ст. 71 УК РФ наказание в виде штрафа постановлено исполнять самостоятельно.

Судом Лохов М.А. признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства - дезоморфина, в особо крупном размере.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 15 июля 2010 года приговор от 1 июня 2010 года в отношении осуждённого Лохова М.А. оставлен без изменения.

В надзорной жалобе осуждённый Лохов М.А. ставит вопрос об отмене состоявшихся судебных решений и о направлении уголовного дела на новое судебное рассмотрение.

Заслушав доклад судьи Оренбургского областного суда Андриевской Г.А., изложившей суть состоявшихся судебных решений и надзорной жалобы, мотивы постановления о возбуждении надзорного производства, пояснения адвоката Котельникова Р.А., в полном объёме поддержавшего доводы надзорной жалобы, мнение заместителя прокурора Оренбургской области Горскова Н.Ю. об исключении из кассационного определения указания на судимость Лохова М.А. по приговору от 30.08.2006 года, президиум Оренбургского областного суда

УСТАНОВИЛ:

судом Лохов М.А. признан виновным в том, что 11 апреля 2010 года, находясь в квартире N ..., расположенной в ..., умышленно, в целях личного употребления, из ранее приобретенных таблеток "Седал-М" и других ингредиентов, путем химических реакций, незаконно изготовил, тем самым приобрел без цели сбыта наркотическое средство - дезоморфин, в особо крупном размере, массой не менее 4,98 грамма, которое хранил при себе без цели сбыта, а затем - в квартире В.В.О., где оно было обнаружено и изъято сотрудниками милиции.

В надзорной жалобе осуждённый Лохов М.А. ходатайствует о пересмотре состоявшихся судебных решений, считает, что масса приобретенного им наркотического средства не является особо крупным размером.

Указывает, что суд необоснованно признал наличие в его действиях рецидива преступлений, а в кассационном определении указано на наличие судимости по приговору Железнодорожного районного суда г. Екатеринбурга по ч. 1 ст. 161 УК РФ от 30 августа 2006 года, однако такой судимости он не имеет.

Полагает, что ему назначено суровое наказание, без учета данных о его личности и обстоятельств совершения преступления.

Президиум Оренбургского областного суда находит надзорную жалобу осуждённого Лохова М.А. подлежащей частичному удовлетворению по следующим основаниям.

Установленные судом обстоятельства приобретения и хранения осуждённым Лоховым М.А. наркотических средств не оспариваются в надзорной жалобе.

В соответствии с заключением эксперта N ... от ..., в смеси в виде жидкости, находящейся в шприце, принадлежащем Лохову М.А., который был обнаружен и изъят в квартире В.В.О., содержится наркотическое средство - дезоморфин, общая масса наркотического средства составила 4,98 грамма.

В соответствии с постановлением Правительства РФ "Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 228-1 и 229 УК РФ" N 76 от 7 февраля 2006 года, наркотическое средство - дезоморфин включено в Список N 1, особо крупный размер которого устанавливается при условии превышения массы в 2,5 грамма.

Исходя из положений п. 4 постановления Пленума Верховного Суда РФ "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами" N 14 от 15 июня 2006 года, если наркотическое средство или психотропное вещество, включенное в список I, входит в состав смеси (препарата), содержащей одно наркотическое средство или психотропное вещество, его размер определяется весом всей смеси.

При таких обстоятельствах доводы надзорной жалобы осуждённого Лохова М.А. о том, что масса изъятого у него наркотического средства не составляет особо крупный размер, являются необоснованными.

В соответствии с ч. 1 ст. 18 УК РФ рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление.

Вопреки доводам надзорной жалобы осуждённого Лохова М.А., в его действиях судом обоснованно установлено наличие рецидива преступлений, поскольку на момент совершения умышленного преступления и вынесения настоящего приговора он имел непогашенную и неснятую в установленном ст. 86 УК РФ порядке судимость по приговору от 26 января 2010 года, за совершение умышленного преступления средней тяжести.

Действиям осуждённого Лохова М.А. судом дана правильная правовая оценка. Квалификация содеянного им в приговоре мотивирована.

При определении осуждённому Лохову М.А. вида и размера наказания судом в полной мере учтены характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности виновного и обстоятельства, смягчающие наказание.

Оснований для смягчения назначенного Лохову М.А. наказания не имеется.

Вместе с тем имеются основания для изменения по делу кассационного определения.

Во вводной части кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 15 июля 2010 года указано на наличие у Лохова М.А. судимости по ч.1 ст.161 УК РФ по приговору Железнодорожного районного суда г. Екатеринбурга от 30 августа 2006 года.

Однако из материалов уголовного дела не усматривается, что ранее Лохов М.А. был осуждён приговором Железнодорожного районного суда г. Екатеринбурга от 30 августа 2006 года, во вводной части приговора Бузулукского городского суда Оренбургской области от 1 июня 2010 года данная судимость также не указана.

При таких обстоятельствах из вводной части кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 15 июля 2010 года подлежит исключению указание на наличие у Лохова М.А. судимости по ч.1 ст.161 УК РФ по приговору Железнодорожного районного суда г. Екатеринбурга от 30 августа 2006 года.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 407, ст. 408 УПК РФ, президиум Оренбургского областного суда

ПОСТАНОВИЛ:

надзорную жалобу осуждённого Лохова М.А.удовлетворить частично.

Кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 15 июля 2010 года в отношении Лохова М.А. изменить, исключить из вводной части указание о наличии у Лохова М.А. судимости по ч.1 ст.161 УК РФ по приговору Железнодорожного суда г. Екатеринбурга от 30 августа 2006 года.

В остальной части судебные решения в отношении Лохова М.А. оставить без изменения.

Председательствующий: В.А. Емельянов