Кассационное определение СК по уголовным делам Оренбургского областного суда от 05 мая 2011 г. по делу N 22-1774/2011

Судебная коллегия по уголовным делам Оренбургского областного суда в составе:

председательствующего: Беспаловой А.А.

судей областного суда: Ширмановой Л.И., Казначейского В.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Смальченко О.Н. на приговор Новотроицкого городского суда Оренбургской области от 16 марта 2011 года,

в отношении

Смальченко Олега Николаевича, "данные изъяты" ранее судимого:

- 5 октября 2005 года Новотроицким городским судом Оренбургской области по ч. 3 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 3 года условно с испытательным сроком 3 года;

- 25 июля 2007 года Новотроицким городским судом Оренбургской области по п.п. "а, г" ч. 2 ст. 161 УК РФ, с применением ст. 70 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 3 года 10 месяцев, освобождённого 15 декабря 2009 года условно-досрочно на неотбытый срок 8 месяцев 2 дня, содержащегося под стражей с 6 декабря 2010 года;

оправданного по ч.1 ст.232 УК РФ на основании п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ за отсутствием состава преступления;

осужденного по ч.1 ст.228 УК РФ к лишению свободы сроком 1 год, по ч.2 ст.228 УК РФ к лишению свободы сроком 3 года 4 месяца без штрафа, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно к наказанию в виде лишения свободы на срок три года шесть месяцев без штрафа.

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к вновь назначенному наказанию частично присоединена не отбытая часть наказания по приговору суда от 25 июля 2007 года и окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 8 месяцев без штрафа с отбыванием в исправительной колонии особого режима.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

По данному уголовному делу также осужден ФИО2, приговор в отношении которого не обжалуется.

Заслушав доклад судьи Беспаловой А.А., мнение прокурора Малышевой Т.В. об отказе в удовлетворении кассационной жалобы, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Смальченко О.Н. оправдан по ч.1 ст.232 УК РФ за отсутствием в его действиях состава преступления.

Смальченко О.Н. признан виновным в незаконном хранении наркотического средства в особо крупном размере, а также в незаконном хранении и изготовлении наркотического средства в крупном размере.

Преступления совершены им 8 и 9 июля 2010 г. в г.Новотроицке Оренбургской области при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Смальченко О.Н. просит изменить вид исправительного учреждения на строгий, поскольку как указывает, он по приговору от 05.10.2005 года отбывал условный срок, поэтому рецидив в его действиях содержится опасный, а не особо опасный. Мнение об участии в суде кассационной инстанции не высказывал.

Государственный обвинитель Симкин А.И. в своих возражениях просит оставить приговор суда без изменения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и возражений государственного обвинителя, судебная коллегия находит приговор суда законным, обоснованным и справедливым.

Дело рассмотрено в общем порядке, в ходе судебного заседания были исследованы все имеющиеся по делу доказательства.

Действиям осужденного по ч.1 ст.228 и ч.2 ст.228 УК РФ судом дана правильная юридическая оценка, которая не оспаривается.

Доводы кассационной жалобы осужденного о том, что суд неправильно назначил ему вид исправительного учреждения для отбывания наказания, состоятельными признать нельзя.

При назначении наказания суд учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, обстоятельства дела и данные о личности осужденного.

Так, суд учел обстоятельства, смягчающие наказание Смальченко О.Н.: признание вины, раскаяние в содеянном, а также наличие заболевания.

Отягчающим наказание обстоятельством судом правильно установлен - рецидив преступлений, который является особо опасным.

Согласно ч.3 ст.18 УК РФ рецидив преступлений признается особо опасным при совершении лицомтяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два раза было осуждено за тяжкое преступление к реальному лишению свободы.

Смальченко О.Н. приговором от 05.10.2005 года осужден за совершение умышленного преступления, предусмотренного ч.3 ст.158 УК РФ, относящегося к категории тяжких, к наказанию с применением ст.73 УК РФ в виде лишения свободы на срок 3 года без штрафа условно с испытательным сроком 3 года. Приговором от 25.07.2007 года в соответствии со ст.74 УК РФ условное осуждение по первоначальному приговору отменено и наказание назначено за совершение умышленного преступления, предусмотренного п. "а,г" ч.2 ст.161 УК РФ, относящегося к категории тяжких, в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы, на основании ст.70 УК РФ в виде лишения свободы сроком 3 года 10 месяцев.

В таких случаях, по смыслу закона, считается, что осужденный ранее дважды был осужден за тяжкие преступления и отбывал наказание в виде лишения свободы, вопреки доводам кассационной жалобы.

Таким образом, в отношении осужденного Смальченко О.Н. судом правильно установлен вид рецидива - особо опасный.

В соответствии с п. "г" ч.1 ст.58 УК РФотбывание лишения свободы назначается мужчинам, совершившим преступление при особо опасном рецидиве преступлений - в исправительных колониях особого режима.

Все эти обстоятельства были известны суду и учитывались им при назначении как наказания, так и вида исправительного учреждения осужденному.

Поэтому доводы кассационной жалобы в этой части судебная коллегия признает несостоятельными.

Исходя из изложенного, с учетом тяжести совершенного преступления, личности осужденного, анализируя все виды наказания, предусмотренные санкцией ч.1 и ч.2 ст.228 УК РФ, судом правильно сделан вывод, что исправление осужденного возможно только в условиях изоляции от общества, с чем соглашается судебная коллегия.

Таким образом, судебная коллегия считает, что при постановлении приговора судом первой инстанции учтены требования уголовного закона, назначенное осужденному наказание является справедливым, а вид исправительного учреждения определен верно, вопреки доводам кассационной жалобы.

Нарушений процессуального законодательства, влекущих отмену приговора, по делу нет.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377-378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Новотроицкого городского суда Оренбургской области от 16 марта 2011 года в отношении Смальченко Олега Николаевича оставить без изменения, а его кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий-

Судьи областного суда-