Кассационное определение СК по гражданским делам Пермского краевого суда от 22 июня 2011 г. по делу N 33-5989

Судебная коллегия по гражданским делам Пермского краевого суда в составе: председательствующего Бузмаковой О.В. и судей Валуевой Л.Б., Нечаевой Н.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании в г.Перми 22 июня 2011 года дело по кассационной жалобе ООО " ***" на решение Кировского районного суда г.Перми от 9 марта 2011 года, которым постановлено:

Взыскать с ООО " ***" в пользу Набеева Р.Н. выходное пособие в размере 23 754,15 рубля, средний месячный заработок за второй месяц в размере 24 885,3 рубля, средний месячный заработок за третий месяц в размере 22 623 рублей, итого: 71 262,45 рубля, в удовлетворении остальной части требований о взыскании заработной платы за время вынужденного прогула за период с 01 сентября по 11 октября 2010 года и пособия при увольнении по сокращению в остальной части - отказать.

Взыскать с ООО " ***" в доход бюджета госпошлину в размере 2 337,87 рубля.

Ознакомившись с материалами дела, заслушав доклад судьи Бузмаковой О.В., судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Набеев Р.Н. обратился в суд с иском к ООО " ***" о взыскании зарплаты за дни вынужденного прогула за период с 01 сентября 2010 года по 11 октября 2010 года в размере 33 709 рублей 57 копеек, выходного пособия в размере 24 172 рублей 52 копеек, сохраняемого среднего заработка на период трудоустройства за второй месяц в размере 24 172 рублей 52 копеек, сохраняемого среднего заработка на период трудоустройства за третий месяц в размере 24 172 рублей 52 копеек.

В обоснование иска истец указал, что работал у ответчика с 01 сентября 2008 года. 27 июля 2010 года истцу вручили копию приказа об увольнении по сокращению штата (п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ). Не согласившись с данным приказом, истец обратился в суд с исковым заявлением о восстановлении на работе и оплате вынужденного прогула за период с 28 июля по 31 августа 2010 года. 08 октября 2010 года судом было утверждено мировое соглашение, по которому истец отказался от оплаты вынужденного прогула за период с 28 июля по 31 августа 2010 года, и ответчик согласился внести в трудовую книжку запись об увольнении по сокращению штата с 11 октября 2010 года. В связи с незаконным увольнением и попытками истца восстановиться на работе через суд, истец до сих пор не может трудоустроиться. По вине ответчика, истец лишился зарплаты за период с 01 сентября по 11 октября 2010 года. Полагает, что ответчик обязан возместить зарплату за указанный промежуток времени. Согласно состоявшимся решениям суда от 12 марта 2010 года и от 21 июля 2010 года средний заработок истца за последние 12 месяцев работы составляет 24 172 рубля 52 копейки. Недополученная заработная плата за вынужденный прогул составляет 33 709 рублей. Также полагает, что с ответчика подлежит взысканию пособие при увольнении по сокращению штата и сохраняемый средний заработок на период трудоустройства за второй и третий месяцы, поскольку истец до настоящего времени не трудоустроен. Ответчик в добровольном порядке отказывается выплатить указанные выше денежные средства.

В судебном заседании истец поддержал исковые требования, указав дополнительно, что в адрес ответчика были направлены заявления, справки Центра занятости и решение Центра занятости о том, что истец не трудоустроен и за ним сохраняется средний заработок за второй и третий месяцы после увольнения. Однако, ответчик отказался оплатить сохраняемый заработок за второй и третий месяцы после увольнения.

Представитель ответчика в судебном заседании иск не признал в полном объеме. В обоснование возражений указал, что у истца отсутствует право предъявления требований об оплате вынужденного прогула за период с 01 сентября по 11 октября 2010 года, поскольку между истцом и ответчиком было заключено мировое соглашение, по которому истец отказался от требований об оплате вынужденного прогула. Суд утвердил мировое соглашение. Данное определение исключает повторное обращение истца с такими же требованиями в суд. Иные основания для оплаты вынужденного прогула отсутствуют. Сохраняемый средний заработок на период трудоустройства за второй месяц не был выплачен истцу в связи с тем, что им не была предоставлена трудовая книжка. Предъявление справки из службы занятости для получения выплаты за второй месяц трудоустройства Трудовым кодексом РФ не предусмотрено. Истцом неправильно исчислен размер выходного пособия и сохраняемого среднего заработка. Представлены справки -расчеты выходного пособия, среднего заработка за второй месяц и среднего заработка за третий месяц, которые составляют 13 817,86 рубля, 19 739,8 рубля и 21 713,78 рубля -соответственно.

Судом постановлено приведенное выше решение, об изменении которого в части взыскания с ответчика суммы 71 262 рубля 45 копеек просит в кассационной жалобе ответчик ООО " ***", ссылаясь на то, что судом неверно произведен расчет указанной суммы. Расчет суммы выходного пособия, а также среднего заработка за период трудоустройства должен производиться на основании положений ст. 139 ТК РФ и Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 N 922 (далее - Положение).

В силу ст. 139 ТК РФ при любом режиме работы расчет средней заработной платы работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале - по 28-е (29-е) число включительно).

Истец был уволен 11 октября 2010г. Расчетный период для исчисления средней заработной платы составляет 12 месяцев с 01 октября 2009г. по 30 сентября 2010г.

Согласно п. 9 Положения средний заработок работника определяется путем умножения среднего дневного заработка на количество дней (календарных, рабочих) в периоде, подлежащем оплате.

Средний дневной заработок, кроме случаев определения среднего заработка для оплаты отпусков и выплаты компенсаций за неиспользованные отпуска, исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за отработанные дни в расчетном периоде, включая премии и вознаграждения, на количество фактически отработанных в этот период дней.

В соответствии с решениями Кировского районного суда г. Перми от 12.03.2010г. и 21.07.2010г., вступившими в законную силу, с ответчика были взысканы суммы недополученной заработной платы с января по ноябрь 2009г. и с 01 декабря 2009г. по 31 мая 2010г.

С учетом указанных решений за расчетный период с октября 2009 года по сентябрь 2010 года фактически начисленная заработная плата составляет 207 559,12 рублей, а количество фактически отработанных дней - 191. Таким образом размер среднедневного заработка составляет 1086,7 рублей (207 559,12 : 191 день). Следовательно, размер выходного пособия, подлежащего выплате истцу за период с 12 октября по 11 ноября 2010 года составляет 22 820,7 рублей (1086,7 * 21 раб.день). Размер среднего заработка за второй месяц с 12 ноября по 11 декабря 2010 года составляет 23 907,4 рубля (1086,7 * 22 раб.дня). Размер среднего заработка за третий месяц с 12 декабря 2010 года по 11 января 2011 года составляет 17387,2 рубля (1086,7 * 16 раб.дней). Итого, сумма выходного пособия и сохраненной средней месячной заработной платы за второй и третий месяцы после увольнения должна составлять 64 115,3 руб. (22 820,7 + 23 907,4 + 17 387,2).

Судебная коллегия, обсудив доводы кассационной жалобы, не находит оснований для ее удовлетворения, поскольку расчет, составленный ответчиком в кассационной жалобе, является неправильным. Вместе с тем, судом первой инстанции также допущены ошибки в расчете, в связи с чем судебная коллегия считает возможным устранить их путем уточнения решения.

Как следует из материалов дела, Набеев Р.Н. состоял в трудовых отношениях с ООО " ***" в /должность/ с 01 сентября 2008 года по 11 октября 2010 года.

Согласно приказу N 81 от 27 июля 2010 года Набеев Р.Н. уволен с предприятия по сокращению численности работников организации по п. 2 ч. 1 ст. 81 Трудового кодекса РФ с 27 июля 2010 года.

Не согласившись с основаниями увольнения, Набеев Р.Н. обратился в суд с иском к ООО " ***" о восстановлении на работе и взыскании оплаты за время вынужденного прогула. В ходе предварительного судебного заседания, между сторонами заключено мировое соглашение, по которому ООО " ***" внес изменения в трудовую книжку Набеева Р.Н. с целью изменения даты увольнения на 11 октября 2010 года. Мировое соглашение утверждено определением суда от 08 октября 2010 года.

На основании утвержденного мирового соглашения, ООО " ***" изменил дату увольнения истца на 11 октября 2010 года, что подтверждается представленной в суд трудовой книжкой (запись N 20). Изменения в основания увольнения не внесены.

В силу ст. 178 Трудового кодекса РФ при расторжении трудового договора в связи с ликвидацией организации (пункт 1 части первой статьи 81 настоящего Кодекса) либо сокращением численности или штата работников организации (пункт 2 части первой статьи 81 настоящего Кодекса) увольняемому работнику выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного заработка, а также за ним сохраняется средний месячный заработок на период трудоустройства, но не свыше двух месяцев со дня увольнения (с зачетом выходного пособия). В исключительных случаях средний месячный заработок сохраняется за уволенным работником в течение третьего месяца со дня увольнения по решению органа службы занятости населения при условии, если в двухнедельный срок после увольнения работник обратился в этот орган и не был им трудоустроен.

Согласно представленной в суд справке N 00058-В10/1053-10 ГУ УР " **" от 02 декабря 2010 года Набеев Р.Н. встал на учет в ЦЗН г. Ижевска 14 октября 2010 года, зарегистрирован в качестве безработного с 29 октября 2010 года.

Суд установил, что в нарушение требований закона, выходное пособие в размере среднего месячного заработка при увольнении по сокращению численности работников организации 11 октября 2010 года ответчиком истцу выплачено не было. Данное обстоятельство подтверждается пояснениями истца, не оспаривается представителем ответчика и подтверждается представленной в суд справкой о расчете выходного пособия.

В связи с чем, суд пришел к правильному выводу о необходимости взыскания с ответчика в пользу истца выходного пособия в размере среднего месячного заработка при увольнении по сокращению численности работников.

В соответствии со ст. 135 ТК РФ заработная плата работнику устанавливается трудовым договором в соответствии с действующими у данного работодателя системами оплаты труда.

Системы оплаты труда, включая размеры тарифных ставок, окладов (должностных окладов), доплат и надбавок компенсационного характера, в том числе за работу в условиях, отклоняющихся от нормальных, системы доплат и надбавок стимулирующего характера и системы премирования, устанавливаются коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными актами в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.

В соответствии со ст. 139 ТК РФ для всех случаев определения размера средней заработной платы (среднего заработка), предусмотренных настоящим Кодексом, устанавливается единый порядок ее исчисления.

Для расчета средней заработной платы учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя независимо от источников этих выплат.

При любом режиме работы расчет средней заработной платы работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале - по 28-е (29-е) число включительно).

Согласно п.4 Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 N 922 "Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы", расчет среднего заработка работника независимо от режима его работы производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале - по 28-е (29-е) число включительно).

В соответствии с п. 9 указанного Положения, средний заработок работника определяется путем умножения среднего дневного заработка на количество дней (календарных, рабочих) в периоде, подлежащем оплате.

Средний дневной заработок, кроме случаев определения среднего заработка для оплаты отпусков и выплаты компенсаций за неиспользованные отпуска, исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за отработанные дни в расчетном периоде, включая премии и вознаграждения, учитываемые в соответствии с пунктом 15 настоящего Положения, на количество фактически отработанных в этот период дней.

В соответствии с решениями Кировского районного суда г. Перми от 12 марта 2010 года и 21 июля 2010 года, вступившими в законную силу, установлено, что размер заработной платы Набееву Р.Н. установлен заключенным трудовым договором и составлял 20 000 рублей + 15% уральский коэффициент, т.е. 23 000 рублей ежемесячно (при полной выработке нормы рабочего времени за месяц).

В соответствии со ст. 61 п. 2 ГПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным постановлением по ранее рассмотренному делу, обязательны для суда. Указанные обстоятельства не доказываются вновь и не подлежат оспариванию при рассмотрении другого дела, в котором участвуют те же лица.

Следовательно, решения суда в части определения размера ежемесячной оплаты труда, являются обязательными для суда при разрешении данного спора по существу, и не подлежат оспариванию сторонами.

Суд правильно указал, что расчет средней заработной платы истцу должен производиться за 12 месяцев, предшествовавших увольнению, т.е. с 01 октября 2009 года по 30 сентября 2010 года.

Решением суда от 12 марта 2010 года установлено, что заработная плата истца за октябрь и ноябрь 2009 года составляла по 23 000 рублей, при этом истец в указанные месяцы отработал норму рабочего времени за месяц (л.д.12-13). Решением суда от 21 июля 2010 года установлено, что заработная плата истца за декабрь 2009 года, январь, февраль, март и май 2010 года также составляла по 23 000 рублей ежемесячно и в указанные месяцы истец также отработал норму рабочего времени за месяц; в апреле 2010 года истец отработал 12 смен, т.к. в период с 3 по 16 апреля 2010 года находился в очередном отпуске, и его заработная плата составила 12 545,45 рублей (л.д.14). Согласно табелю учета использования рабочего времени за июнь 2010 года истец отработал 170 часов или 21 смену (170 : 8) (л.д.105-106). В соответствии с производственным календарем на 2010 год в июне 2010 года при 40-часовой рабочей неделе количество рабочих дней составляло 21 день. Таким образом, в июне 2010 года истец выработал норму рабочего времени за месяц. Следовательно, его заработная плата в соответствии заключенным трудовым договором должна была составлять 23 000 рублей (20 000 + 15% уральский коэффициент), а не как указывает в расчете ответчик - 17 782,22 руб.

Согласно табелю учета использования рабочего времени за июль 2010 года истец отработал 157 часов или 19 смен (157:8), т.к. истец с 27 июля 2010 года был уволен (л.д.107-108). В соответствии с производственным календарем на 2010 год в июле 2010 года при 40-часовой рабочей неделе количество рабочих дней составляло 22 дня. Следовательно, заработная плата истца в соответствии с заключенным трудовым договором должна была составлять: 23 000 : 22 * 19=19 863,64 рубля, а не как указывает в расчете ответчик - 16 231,45 руб.

В августе и сентябре 2010 года истец не работал и не имел заработка, что подтверждается справкой ответчика от 4 марта 2010 года.

Таким образом, фактически начисленная заработная плата истца за период 01 октября 2009 года по 30 сентября 2010 года составляет 216 409,09 рублей (23 000 + 23 000 + 23 000 + 23 000 + 23 000 + 23 000 + 12 545,45 + 23 000 + 23 000 + 19 863,64).

Количество отработанных дней истцом за период с 01 октября 2009 года по 30 сентября 2010 года ( в том числе с учетом производственного календаря за 2009, 2010 г.г.) составляет 192 дня (22 + 20 + 23 + 15 + 19 + 22 + 12 + 19 + 21 + 19).

Следовательно, размер среднедневного заработка истца составляет 1127 рублей 13 копеек (216 409,09 : 192 = 1127,13).

При таких обстоятельствах размер выходного пособия, подлежащего выплате истцу ответчиком при увольнении по сокращению численности работников организации за период с 12 октября по 11 ноября 2010 года, составляет 23 669,73 рубля (расчет: 1 127,13 руб. * 21 рабочий день = 23 669,73 руб.).

Размер среднего заработка за второй месяц с 12 ноября по 11 декабря 2010 года составляет 24 796,86 рублей (расчет: 1 127,13 руб. * 22 дня = 24 796,86 руб.), и за третий месяц с 12 декабря 2010 по 11 января 2011 года - 22 542,60 рубля (расчет: 1 127,13 руб. * 20 дней = 22 542,60 руб.).

Итого, сумма выходного пособия и сохраненной средней месячной заработной платы за второй и третий месяцы после увольнения, подлежащая взысканию с ответчика в пользу истца составляет 71 009 рублей 19 копеек (расчет: 23 669,73 руб. + 24 796,86 руб. + 22 542,60 руб. = 71 009,19 руб.).

На основании ст. 103 ГПК РФ с ответчика подлежит взысканию госпошлина в доход бюджета в сумме 2 330,28 руб.

В остальной части решение суда лицами, участвующими в деле, не обжаловано.

С учетом выше изложенного судебная коллегия считает возможным уточнить решение суда первой инстанции, взыскав с ответчика в пользу истца выше указанные суммы, расчет которых произведен судебной коллегией.

Руководствуясь ст.361 ГПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Кассационную жалобу ООО " ***" на решение Кировского районного суда г.Перми от 9 марта 2011 года оставить без удовлетворения.

Уточнить резолютивную часть выше указанного решения, изложив ее в следующей редакции:

Взыскать с 000 " ***" в пользу Набеева Р.Н. выходное пособие в размере 23 669 рублей 73 копейки, средний месячный заработок за второй месяц в размере 24 796 рублей 86 копеек, средний месячный заработок за третий месяц в размере 22 542 рубля 60 копеек, итого: 71 009 рублей 19 копеек.

В удовлетворении остальной части исковых требований Набеева Р.Н. отказать.

Взыскать с 000 " ***" в доход бюджета госпошлину в размере 2 330 рублей 28 копеек.

Председательствующий

Судьи: