Кассационное определение СК по уголовным делам Иркутского областного суда от 10 февраля 2011 г. по делу N 22-464/11

Судебная коллегия по уголовным делам Иркутского областного суда в составе председательствующего судьи Тимошенко В.А.,

судей: Игнатовой Н.В., Ринчинова Б.А.,

при секретаре Данилевич О.А.,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Бурмакина С.В. на приговор .... городского суда Иркутской области от 10 декабря 2010 года, которым

Бурмакин С.В., .... судимый:

1. 1 октября 2008 года .... городским судом по п.п. "а, в" ч. 2 ст. 163 УК РФ к 3 годам лишения свободы, условно с испытательным сроком в 2 года, 21 сентября 2009 года испытательный срок продлен на 3 месяца ;

2. 10 декабря 2008 года .... городским судом Иркутской области по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, условно с испытательным сроком в 2 года 6 месяцев; 21 сентября 2009 года испытательный срок продлен на 3 месяца;

Постановлением .... городского суда Иркутской области от 27 мая 2010 года условное осуждение отменено, направлен на 2 года 6 месяцев лишения свободы в исправительную колонию общего режима; постановлением от 19.10.2010г. отменено условное осуждение по приговору от 10.12.2008 г. и в соответствии со ст. 69 ч. 5 УК РФ определен срок и порядок отбывания наказания по указанным выше приговорам в 3 года 2 месяца лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

- осужден по ч.2 ст.159 УКРФ к 3 годам лишения свободы, с ограничением свободы на срок 1 год.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединено не отбытое, определенное постановлением .... городского суда Иркутской области от 19.10.20010 г. (по приговорам того же суда от 1 октября 2008 г. и 10.12.2008г. в 3 года 2 месяца лишения свободы), и окончательно назначено пять лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима с ограничением свободы сроком на один год.

Срок отбытия наказания исчислен с 9 апреля 2010 года.

Установлены после освобождения из мест лишения свободы на период дополнительного наказания, ограничения: не изменять место жительства без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осужденным наказания, не уходить из дома в период с 22 до 6 часов; не выезжать за пределы территории муниципального образования по месту жительства.

Возложены обязанности являться в специализированный государственный орган, осуществляющий надзор за отбыванием осужденным наказания, 1 раз в месяц для регистрации.

Постановлено взыскать с Бурмакина С.В. 9496 рублей 90 копеек в пользу К. в счет возмещения материального ущерба, 3222 рубля 48 копеек процессуальные издержки в доход государства.

Заслушав доклад судьи Тимошенко В.А.., объяснения осужденного Бурмакина С.В. путем видеоконференц-связи, выступление адвоката Козлова Е.В. в его интересах, поддержавших доводы жалобы, мнение прокурора кассационного отдела прокуратуры Иркутской области Жертаковой В.А., возражавшей удовлетворению кассационной жалобы, просившей об оставлении приговора суда без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Приговором суда Бурмакин С.В. признан виновным в мошенничестве, то есть хищении чужого имущества путем обмана, совершенном с причинением значительного ущерба гражданину.

Преступление совершено 16 марта 2010 года в .... Иркутской области, при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В судебном заседании Бурмакин С.В. вину не признал.

В кассационной жалобе осужденный Бурмакин С.В. не согласен с приговором суда, считает наказание несправедливым и чрезмерно суровым.

Просит приговор изменить, снизить срок наказания до минимального, исключить дополнительное наказание в виде ограничения свободы.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, возражений, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению. Доводы кассационной жалобы частичному удовлетворению по следующим основаниям.

Выводы суда о доказанности вины и правильности юридической квалификации действий Бурмакина С.В. по ч.2 ст. 159 УК РФ не оспариваются осужденным и в соответствии с ч.2 ст.360 УПК РФ не рассматриваются судебной коллегией.

Обсуждая вопрос о наказании и доводы кассационной жалобы в этой части, судебная коллегия, находит, что при назначении наказания Бурмакину С.В. суд учёл : характер и степень общественной опасности содеянного, данные о личности, смягчающие наказания обстоятельства, а также влияние назначенного наказание на исправление осужденного и условия жизни его семьи.

То есть судом было учтено, что Бурмакиным С.В. совершено корыстное преступление средней тяжести, по месту жительства характеризуется он отрицательно, смягчающие наказание обстоятельства - частичное возмещение ущерба и признание вины на предварительном следствии, отсутствие отягчающих наказание обстоятельств.

Наказание в виде лишения свободы мотивировано по приговору и обоснованно указано на назначение наказания его с учетом правил ст.70 УК РФ и не в максимальном размере.

Поэтому судебная коллегия находит основное наказание в виде лишения свободы, назначенное осужденному Бурмакину С.В. по ч.2 ст.159 УК РФ в 3 года лишения свободы, и окончательно назначенное по совокупности преступлений в соответствии со ст.70 УК РФ путем частичного присоединения к назначенному наказанию не отбытого, определенного постановлением .... городского суда Иркутской области от 19.10.2010 г. ( по приговорам того же суда от 1 октября 2008 г. и 10 декабря 2008 г. в 3 года 2 месяца лишения свободы), соразмерным и справедливым.

Оснований к его снижению по доводам жалобы осужденного коллегия не усматривает.

Вместе с тем, обсуждая вопрос о назначении дополнительного наказания судебная коллегия признает, что оно назначено судом с нарушением требований общей части Уголовного закона РФ ( ст.45 УК РФ).

Дополнительное наказание по ч.2 ст.159 УК РФ предусмотрено в качестве факультативного наказания. Суд имел право назначить его или не назначать, мотивировав в приговоре свое решение.

Однако, судом данные требования закона не были соблюдены и надлежащей мотивировки назначения дополнительного наказания в виде ограничения свободы по ч.2 ст.159 УК РФ после отбывания основного наказания в пять лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима в приговоре не приведено.

Ссылку суда на "неоднократное" осуждение Бурмакина С.В. как на основание назначения данного дополнительного наказания коллегия признает не соответствующей требованиям нормам Уголовного и Уголовно-процессуального закона РФ и фактически установленным сведениям о личности осужденного, который имеет одну судимость ( определяемую двумя приговорами) за два преступления (тяжкое и средней тяжести), совершенные в 2008 году, по которым назначение данного вида дополнительного наказания не было предусмотрено ( ФЗ N377 от 27.12.2009 г. введен в действие с 10 января 2010 года).

При таких обстоятельствах, указание суда о назначении дополнительного наказания в виде ограничения свободы подлежит исключению из приговора.

Существенных нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, коллегией по делу не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор .... городского суда Иркутской области от 10 декабря 2010 года в отношении Бурмакина С.В. изменить: исключить из него указание о назначении дополнительного наказания в виде ограничения свободы, назначенное ему по ч. 2 ст.159 УК РФ и по совокупности преступлений, в соответствии со ст.70 УК РФ.

В остальном приговор оставить без изменения, кассационную жалобу удовлетворить частично.

Председательствующий:

Судьи: