Постановление Президиума Красноярского краевого суда от 03 апреля 2012 г. по делу N 44у-224/2012

Президиум Красноярского краевого суда в составе

председательствующего Меркушевой Т.Ф.

и членов президиума Аврутина И.В., Астапова А.М., Войты И.В., Фуги Н.В.

при секретаре Рогачевой Н.С.

рассмотрел дело по надзорному представлению заместителя прокурора Красноярского края Нарковского О.Д. на приговор Канского городского суда Красноярского края от 29 мая 2008 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Красноярского краевого суда от 21 августа 2008 года в отношении

ЧЕРТОКА В.П., родившегося "дата" в "адрес" края, в браке не состоящего, без определенных занятий, судимого

26 апреля 2004 года по ч.1 ст.158, ч.1 ст.175, п. "а" ч.2 ст.158, пп. "а", "б" ч.2 ст.158, п. "б" ч.2 ст.158 УК РФ на 2 года 6 месяцев лишения свободы, освободившегося 24 февраля 2005 года условно досрочно на 1 год 5 месяцев,

14 июля 2005 года по п. "б" ч.2 ст.158, ст.70 УК РФ на 3 года 1 месяц лишения свободы, освободившегося 17 июля 2006 года условно досрочно на 1 год 11 месяцев 21 день,

03 декабря 2007 года к лишению свободы за три преступления по п. "а" ч.3 ст.158 УК РФ на 2 года 6 месяцев, ч.3 ст.69 УК РФ на 3 года 6 месяцев, ст.70 УК РФ на 4 года,

осужденного к лишению свободы за два преступления, предусмотренные ч.3 ст.30, п. "а" ч.3 ст. 228.1 УК РФ, на 8 лет за каждое, ч.1 ст.30, пп. "а", "г" ч.3 ст. 228.1 УК РФ на 7 лет 6 месяцев, в силу ч.3 ст.69 УК РФ на 8 лет 10 месяцев, на основании ст.70 УК РФ по совокупности с приговором от 14 июля 2005 года на 9 лет в исправительной колонии строгого режима.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

По этому же делу осуждены ФИО1 и ФИО2, надзорные обращения в отношении которых не поданы.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Красноярского краевого суда от 21 августа 2008 года (пред.Еремеева В.Г., судьи Бахматова Н.В., докл.Чепелева В.И.) приговор в отношении Чертока В.П. изменен. Действия Чертока В.П. по преступлению от 1 августа 2007 года переквалифицированы с ч.3 ст.30, п. "а" ч.3 ст. 228.1 УК РФ на ч.3 ст.30, п. "а" ч.2 ст. 228.1 УК РФ с назначением наказания в виде лишения свободы сроком на 5 лет. Действия Чертока В.П. по преступлению от 27 августа 2007 года переквалифицированы с ч.3 ст.30, п. "а" ч.3 ст. 228.1 УК РФ на ч.3 ст.30, пп. "а", "б" ч.2 ст. 228.1 УК РФ, с назначением наказания в виде лишения свободы сроком на 5 лет 6 месяцев. Из осуждения Чертока В.П. за приготовление к сбыту наркотических средств исключен квалифицирующий признак, предусмотренный п. "а" ч.3 ст. 228.1 УК РФ. Назначенное Чертоку В.П. наказание по ч.1 ст.30, п. "г" ч.3 ст. 228.1 УК РФ снижено до 7 лет 5 месяцев лишения свободы. Назначено Чертоку В.П. наказание в виде лишения свободы на основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, п. "а" ч.2 ст. 228.1, ч.3 ст.30, пп. "а", "б" ч.2 ст. 228.1, ч.1 ст.30, п. "г" ч.3 ст. 228.1 УК РФ сроком на 8 лет, в силу ст.70 УК РФ по совокупности с приговором от 14 июля 2005 года сроком на 8 лет 6 месяцев в исправительной колонии строгого режима.

Постановлением Канского городского суда Красноярского края от 31 мая 2010 приговор приведен в соответствие с изменениями, внесенными в Уголовный кодекс РФ Федеральным законом от 29 июня 2009 N 141-ФЗ. Чертоку В.П. снижено наказание по ч.1 ст.30, п. "г" ч.3 ст. 228.1 УК РФ до 6 лет 8 месяцев лишения свободы, по ч.3 ст.69 УК РФ назначено 8 лет 8 месяцев лишения свободы, в силу ст.70 УК РФ - 8 лет 10 месяцев лишения свободы.

Президиумом Красноярского краевого суда от 28 декабря 2010 года постановление суда изменено. Снижено назначенное Чертоку В.П. по ч.1 ст.30, п. "г" ч.3 ст. 228.1 УК РФ наказание до 6 лет 7 месяцев лишения свободы. Назначено Чертоку В.П. наказание в виде лишения свободы по ч.3 ст.69 УК РФ сроком на 7 лет 10 месяцев, в силу ст.70 УК РФ по совокупности с приговором от 14 июля 2005 года сроком на 8 лет.

Постановлением Канского городского суда от 28 мая 2010 года в силу ч.5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказаний по приговорам от 29 мая 2008 года и 03 декабря 2007 года Чертоку В.П. назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 9 лет.

Постановлением президиума Красноярского краевого суда от 28 декабря 2010 года постановление суда изменено. На основании ч.5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказания, назначенного на основании ст.70 УК РФ приговором от 29 мая 2008 года в виде 8 лет лишения свободы с наказанием, назначенным приговором от 03 декабря 2007 года на основании ч.3 ст.69 УК РФ в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы, окончательно назначено Чертоку В.П. 8 лет 7 месяцев лишения свободы.

Заслушав доклад судьи краевого суда Аврутина И.В., мнение заместителя прокурора Красноярского края Нарковского О.Д., поддержавшего доводы надзорного представления, адвоката Брюханову Л.В., полагавшую изменить судебные решения, президиум

УСТАНОВИЛ:

Черток В.П. осужден за покушение на незаконный сбыт наркотического средства группой лиц по предварительному сговору, покушение на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере, группой лиц по предварительному сговору и приготовление к незаконному сбыту наркотического средства в особо крупном размере, группой лиц по предварительному сговору.

Согласно приговору 1 августа 2007 года в г.Канске Черток В.П. получил от ФИО2 с целью последующей продажи расфасованный в отрезки фольги героин весом не менее 0,260 грамма, который в этот же день незаконно сбыл Солдатенко, осуществлявшему проверочную закупку.

27 августа 2007 года не позднее 15 часов 30 минут ФИО2 в "адрес" приобрел у ФИО1 героин весом не менее 0,607 грамма и передал его с целью последующей продажи Чертоку В.П., который в этот же день незаконно сбыл указанное наркотическое средство Солдатенко, осуществлявшему проверочную закупку.

27 августа 2007 года не позднее 18 часов 15 минут ФИО1 реализовала героин весом не менее 5,618 грамма ФИО2, который приобрел его с целью расфасовки в отрезки фольги и продажи Чертоку В.П., но 27 августа 2007 года в вечернее время ФИО2 был задержан, а наркотическое средство у него изъято.

В надзорном представлении ставится вопрос об отмене судебных решений с прекращением уголовного дела за отсутствием состава преступления в части осуждения Чертока В.П. по ч.1 ст.30, п. "г" ч.3 ст. 228.1 УК РФ, поскольку выводы суда о виновности Чертока В.П. в совершении данного преступления основаны на предположениях. Объективных доказательств, подтверждающих его вину в приготовлении к сбыту 5,618 грамма героина, с которым сотрудники правоохранительных органов задержали ФИО2 27 августа 2007 года, не имеется.

Проверив материалы дела, обсудив доводы надзорного представления, президиум Красноярского краевого суда находит приговор и кассационное определение подлежащими изменению.

Выводы суда о виновности Чертока В.П. в преступлениях, предусмотренных ч.3 ст.30, п. "а" ч.2 ст. 228.1, ч.3 ст.30 пп. "а", "б" ч.2 ст. 228.1 УК РФ, соответствуют установленным по делу фактическим данным, основаны на исследованных судом доказательствах, и по существу в надзорном представлении не оспариваются.

Действиям Чертока В.П. в этой части суд дал верную правовую оценку, а наказание за данные преступления назначил с учетом всех установленных по делу юридически значимых обстоятельств, требований закона и принципа справедливости.

Вместе с тем, при обсуждении вопроса о виновности Чертока В.П. в приготовлении к сбыту героина в особо крупном размере, группой лиц по предварительному сговору 27 августа 2007 года, суд не принял во внимание следующие обстоятельства.

В силу ч.4 ст.302 УПК РФ обвинительный приговор не может быть основан на предположениях и постановляется лишь при условии, что в ходе судебного разбирательства виновность подсудимого в совершении преступления подтверждена совокупностью исследованных судом доказательств.

При допросе в качестве обвиняемого, а так же в судебном заседании Черток В.П. пояснял, что с весны 2007 года покупал у ФИО2 героин, который тот предложил ему реализовывать клиентам, за что пообещал наркотическую дозу. Сам ФИО2 также продавал героин, но при каких обстоятельствах тот его приобретал, ему не известно. 1 и 27 августа 2007 года ему звонил ФИО2 и информировал, что от его имени подойдет человек для приобретения героина. Он действительно по договоренности продал Солдатенко героин. Между тем, о том, что ФИО2 27 августа 2007 года кроме этого приобрел еще 5 граммов героина, он не знал. С ФИО1 знаком не был.

В судебном заседании ФИО2 пояснил, что ФИО1 по договоренности передавала ему за оплату героин в обусловленном месте. Затем он его расфасовывал и перепродавал либо самостоятельно, либо через Чертока В.П., с которым предварительно созванивался по телефону. Также он советовал Чертоку В.П. своих клиентов, которым тот сбывал наркотическое средство. 27 августа 2007 года он приобрел у ФИО1 героин, который в тот же день изъят сотрудниками правоохранительных органов.

ФИО1 в судебном заседании пояснила, что 27 августа 2007 года продала ФИО2 5,618 грамма героина. В долг или для последующей реализации она героин не передавала и Чертока В.П. не знает. О продаже героина третьим лицам она с ФИО2 не договаривалась.

Таким образом, каких-либо объективных доказательств, достоверно подтверждающих вину Чертока В.П. в приготовлении к сбыту героина 5,618 грамма, с которым 27 августа 2007 года был задержан ФИО2, по настоящему делу не установлено.

В соответствии с п.1, ч.1 ст.379, п.1 ст.380, ч.1 ст.409 УПК РФ если выводы суда не подтверждаются доказательствами, рассмотренными в судебном заседании, то приговор признается не соответствующим фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции, и данное обстоятельство является основанием к отмене или изменению судебного решения при рассмотрении дела в порядке надзора.

При таких обстоятельствах судебные решения в части осуждения Чертока В.П. за преступление, предусмотренное ч.1 ст.30, п. "г" ч.3 ст. 228.1 УК РФ, подлежат отмене с прекращением производства по делу в этой части по основанию, предусмотренному п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ за отсутствием состава преступления.

В ч.2 ст.69 УК РФ Федеральным законом N420-ФЗ от 07 декабря 2011 года внесены изменения, улучшающие положение осужденного. Поэтому в соответствии со ст.10 УК РФ наказание Чертоку В.П. по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, п. "а" ч.2 ст. 228.1, ч.3 ст.30, пп. "а", "б" ч.2 ст. 228.1 УК РФ, подлежит назначению с применением ч.2 ст.69 УК РФ в редакции 07 декабря 2011 года.

При назначении Чертоку В.П. окончательного наказания президиум руководствуется ч.5 ст.69 УК РФ с учетом наказания, назначенного приговором от 03 декабря 2007 года, а применение положений ст.70 УК РФ из судебных решений следует исключить ввиду того, что эти правила уже реализованы приговором от 03 декабря 2007 года.

В связи с изложенным, руководствуясь ст.407, ст.408 УПК РФ, президиум Красноярского краевого суда

ПОСТАНОВИЛ:

Надзорное представление заместителя прокурора Красноярского края Нарковского О.Д. удовлетворить.

Приговор Канского городского суда Красноярского края от 29 мая 2008 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Красноярского краевого суда от 21 августа 2008 года в отношении ЧЕРТОКА В.П. в части осуждения за преступление, предусмотренное ч.1 ст.30, п. "г" ч.3 ст. 228.1 УК РФ, отменить, производство по уголовному делу в этой части прекратить в силу в п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ за отсутствием состава преступления.

На основании ч.2 ст.69 УК РФ в редакции 07 декабря 2011 года по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, п. "а" ч.2 ст. 228.1, ч.3 ст.30, пп. "а", "б" ч.2 ст. 228.1 УК РФ, назначить Чертоку В.П. наказание в виде лишения свободы сроком на 6 лет 6 месяцев.

В силу ч.5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием, назначенным по приговору от 03 декабря 2007 года, назначить Чертоку В.П. наказание в виде лишения свободы сроком на 7 лет в исправительной колонии строгого режима.

Исключить из судебных решений применение правил, предусмотренных ст.70 УК РФ.

В остальной части приговор и кассационное определение оставить без изменения.

Разъяснить осужденному Чертоку В.П., что в силу п.4 ч.2 ст.133 УПК РФ он имеет право на реабилитацию в связи с частичной отменой вступившего в законную силу обвинительного приговора суда и прекращения уголовного дела по основанию, предусмотренному п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ.

Председательствующий Меркушева Т.Ф.