Апелляционное определение СК по гражданским делам Кемеровского областного суда от 26 октября 2012 г.

Апелляционное определение СК по гражданским делам Кемеровского областного суда от 26 октября 2012 г.
(Извлечение)

Судебная коллегия по гражданским делам Кемеровского областного суда в составе

председательствующего: Пискуновой Ю.А.

судей: Гребенщиковой О.А., Потловой О.М.

при секретаре: Арикайнен Т.В.

заслушав в открытом судебном заседании по докладу судьи Пискуновой Ю.А.,

гражданское дело по апелляционной жалобе ДДА. на решение Заводского районного суда г. Кемерово Кемеровской области от 25 мая 2012 года

по иску заявлению ДДА об оспаривании решения УФМС России по Кемеровской области

УСТАНОВИЛА:

ДДА обратилась в суд с заявлением об оспаривании решения УФМС России по КО.

С учетом уточненных исковых требований просит признать незаконным решение отдела иммиграционного контроля УФМС КО о сокращении ее срока временного пребывания в РФ от ДД.ММ.ГГГГ. и обязать УФМС по КО продлить срок временного пребывания на территории РФ.

Требования мотивирует тем, что ДД.ММ.ГГГГ года инспектором отдела иммиграционного контроля УФМС России по Кемеровской области рассмотрен в отношении нее материал, в соответствии с которым: срок временного пребывания её в Российской Федерации сокращен, её обязали выехать из России в 3-х дневный срок после ознакомления с настоящим заключением, с которым она ознакомилась ДД.ММ.ГГГГ года.

Полагает, что данное решение в соответствии со ст. 7 ФЗ N 115-ФЗ от 25.07.2002 года "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" является незаконным.

ДД.ММ.ГГГГ года она была осуждена Заводским районным судом г. Кемерово по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы с испытательным сроком на 3 года.

В настоящее время она отбывает наказание и отмечается в Уголовно-исполнительной инспекции.

ДД.ММ.ГГГГ года заместителем директора ФСКН России - руководителем оперативно-розыскного департамента вынесено распоряжение о нежелательном нахождении ее на территории России после отбытия (исполнения) наказания или освобождения от наказания. На ее иждивении находится престарелая мать, являющаяся инвалидом 1 группы и гражданкой РФ, а она является ее опекуном.

На праве собственности ей принадлежит жилой дом, расположенный по адресу: "адрес"

Кроме того, она состоит в браке с гражданином Российской Федерации, имеющим место жительства в Российской Федерации.

ДДА. в судебное заседание не явилась.

Представитель ДДА. ПРА. исковые требования поддержал.

Представитель заинтересованного лица УФМС России по кемеровской области ВОВ. против заявленных требований возражала.

Решением Заводского районного суда г. Кемерово Кемеровской области от ДД.ММ.ГГГГ в удовлетворении исковых требований ДДА. отказано.

В апелляционной жалобе ДДА. с решением суда не согласна, просит его отменить как незаконное и необоснованное.

Указывает, что исполнение требования УФМС России по Кемеровской области в части добровольного выезда из РФ ДДА до истечения испытательного срока (до ДД.ММ.ГГГГ года) повлечет неисполнение обязанностей, возложенных судом на осужденную и отраженных в приговоре от ДД.ММ.ГГГГ в нарушение норм уголовно-исполнительного законодательства РФ (п.4 ст.188 УИК РФ).

Кроме того, суд не учел, что на ее иждивении находится престарелая мать СМИ инвалид 1 группы, являющаяся гражданкой России, за которой нужен уход, а также супруг ОРС гражданин России.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителя УФМС по Кемеровской области СПС., действующую на основании доверенности, просившую решение суда оставить без изменения, проверив в соответствии со ст. 327.1 ГПК РФ законность и обоснованность решения исходя из доводов, изложенных в апелляционной жалобе, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения.

В соответствии со ст.254 ГПК РФ гражданин вправе оспорить в суде решение органа государственной власти, органа местного самоуправления, должностного лица, государственного или муниципального служащего, если считает, что нарушены его права и свободы.

Согласно ст. 2 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин - лицо, прибывшее в Российскую Федерацию на основании визы или в порядке, не требующем получения визы, и получившее миграционную карту, но не имеющее вида на жительство или разрешения на временное проживание.

Согласно ч.3 ст. 5 указанного закона, срок временного пребывания иностранного гражданина в Российской Федерации может быть соответственно продлен либо сокращен в случаях, если изменились условия или перестали существовать обстоятельства, в связи с которыми ему был разрешен въезд в Российскую Федерацию.

Согласно ч.4 ст.5 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" решение о продлении либо сокращении срока временного пребывания иностранного гражданина в Российской Федерации принимается федеральным органом исполнительной власти, ведающим вопросами иностранных дел, или федеральным органом исполнительной власти в сфере миграции или его территориальными органами.

В соответствии со с ч.1 ст.13.3 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" граждане Российской Федерации имеют право привлекать к трудовой деятельности по найму на основании трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) для личных, домашних и иных подобных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (далее - трудовая деятельность у физических лиц), законно находящихся на территории Российской Федерации иностранных граждан, прибывших в Российскую Федерацию в порядке, не требующем

получения визы, при наличии у каждого такого иностранного гражданина патента, выданного в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Патент выдается на срок от одного до трех месяцев. Срок действия патента может неоднократно продлеваться на период не более трех месяцев. При этом общий срок действия патента с учетом продлений не может составлять более двенадцати месяцев со дня выдачи патента.(ч.5).

Патент иностранному гражданину не выдается, а выданный патент аннулируется территориальным органом федерального органа исполнительной власти в сфере миграции в том числе при наличии обстоятельств, предусмотренных подпунктами 1, 2 и 4 пункта 9 и пунктом 9.1 статьи 18 настоящего Федерального закона (ч.11).

Согласно п.9.1. ст. 18 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" разрешение на работу иностранному гражданину не выдается, а ранее выданное разрешение на работу аннулируется в случае принятия в установленном порядке решения о нежелательности пребывания (проживания) данного иностранного гражданина в Российской Федерации.

Согласно ч. 3 ст. 25.10 Федерального закона от 15.08.1996 N 114-ФЗ "О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию" (далее Закон N 114-ФЗ) в отношении иностранного гражданина или лица без гражданства, незаконно находящихся на территории Российской Федерации, либо лица, которому не разрешен въезд в Российскую Федерацию, а также в случае, если пребывание (проживание) иностранного гражданина или лица без гражданства, законно находящихся в Российской Федерации, создает реальную угрозу обороноспособности или безопасности государства, либо общественному порядку, либо здоровью населения, в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, прав и законных интересов других лиц может быть принято решение о нежелательности пребывания (проживания) данного иностранного гражданина или лица без гражданства в Российской Федерации. Порядок принятия решения о нежелательности пребывания (проживания) иностранного гражданина или лица без гражданства в Российской Федерации и перечень федеральных органов исполнительной власти, уполномоченных принимать такие решения, устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Иностранный гражданин или лицо без гражданства, в отношении которых принято решение о нежелательности пребывания (проживания) в Российской Федерации, обязаны выехать из Российской Федерации в порядке, предусмотренном федеральным законом (часть 4 статьи 25.10 Закона N 114-ФЗ)

В развитие вышеприведенных норм права было принято Постановление Правительства РФ от 7 апреля 2003 г. N 199 "Об утверждении Положения о принятии решения о нежелательности пребывания (проживания) иностранного гражданина или лица без гражданства в РФ и Перечня федеральных органов исполнительной власти, уполномоченных принимать решение о нежелательности пребывания (проживания) иностранного гражданина или лица без гражданства в РФ".

Из Постановления Правительства РФ от 7 апреля 2003 г. N 199 следует, что в случае выявления предусмотренных Федеральным законом "О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию" обстоятельств, являющихся основанием для принятия решения о нежелательности пребывания, территориальные органы (подразделения) уполномоченных федеральных органов исполнительной власти представляют в соответствующий уполномоченный федеральный орган исполнительной власти материалы, подтверждающие указанные обстоятельства.

Согласно п. 3 ст. 27 Закона N 114-ФЗ въезд в Российскую Федерацию иностранному гражданину или лицу без гражданства не разрешается в случае, если иностранный гражданин или лицо без гражданства имеют непогашенную или неснятую судимость за совершение тяжкого или особо тяжкого преступления на территории Российской Федерации либо за ее пределами, признаваемого таковым в соответствии с федеральным законом.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, на основании заключения, утвержденного заместителем начальника УФМС России по КО Геренковым СИ., от ДД.ММ.ГГГГ г., ДДА, ДД.ММ.ГГГГ г.р., сокращен срок временного пребывания в Российской Федерации, на Дорохманову Д. возложена обязанность выехать из России в трехдневный срок после ознакомления с настоящим заявлением.

На отдел УФМС России по КО в Заводском районе г.Кемерово возложена обязанность внести изменения в учеты и направить информацию в отдел адресно-справочной работы УФМС России по КО с указанием в графе "примечание" операции "Учет по М\П" программного комплекса "Пилигримм" - "сокращен срок пребывания"; ознакомить ДДА. под расписку с принятым решением и взятмна контроль ее выезд в установленный законом порядке, доложить рапортом о выезде ДДА в отдел иммиграционного контроля (л.д.5-6).

С указанным заключением ДДА. была ознакомлена ДД.ММ.ГГГГ. (л.д.39).

Из представленных в материалы дела документов следует, что ДДА ДД.ММ.ГГГГ г.р., уроженка Республики Украина, прибыла в Российскую Федерацию с целью трудовой деятельности ДД.ММ.ГГГГ г., при этом ДД.ММ.ГГГГ г. она обратилась в УФМС по КО с заявлением о выдаче патента на работу, ДД.ММ.ГГГГ г. ею был получен указанный патент, что подтверждается заявлением о выдаче патента иностранному гражданину, пребывающему в РФ в порядке, не требующим получения визы (л.д.52-53), и сведениями из досье на иностранного гражданина ДДА. (л.д.33).

ДД.ММ.ГГГГ г. ДДА обратилась к начальнику УФМС России по КО с заявлением о выдаче нового патента (л.д.54-55), который ей был предоставлен.

ДД.ММ.ГГГГ г. ДДА обратилась к начальнику ОУФМС России по КО в Заводском районе г.Кемерово с заявлением о продлении срока временного пребывания в связи с осуществлением трудовой деятельности (л.д.58). Срок пребывания ДДА был продлен до ДД.ММ.ГГГГ., что подтверждается уведомлением о прибытии иностранного гражданина или лица без гражданства в место пребывания (л.д.59).

ДД.ММ.ГГГГ г. ДДА. вновь обратилась с заявлением к начальнику ОУФМС России по КО в Заводском районе г.Кемерово о продлении срока временного пребывания трудовой деятельности на территории РФ. (л.д.60). Срок пребывания ДДА. в связи с продлением патента на три месяца был установлен до ДД.ММ.ГГГГ г., что подтвердила в судебном заседании представитель УФМС по КО, а также следует из уведомления о прибытии иностранного гражданина или лица без гражданства (л.д.61), и из сведений из досье на иностранного гражданина ДДА. (л.д.32).

Вместе с тем, ДДА на основании приговора Заводского районного суда от ДД.ММ.ГГГГ г. признана виновной в совершении преступления, предусмотренного ч.2 ст.228 УК РФ, что подтверждается справкой о результатах проверки от ДД.ММ.ГГГГ г. (л.д.30), ей назначено наказание в виде трех лет 6 месяцев лишения свободы с испытательным сроком на 4 года. Указанное преступление в соответствии с п.4 ст. 15 УК РФ относится к тяжким преступлениям.

Распоряжением Федеральной службы Российской Федерации по контролю за оборотами наркотиков от ДД.ММ.ГГГГ г. N, на основании материалов, поступивших из Управления ФСКН России по Кемеровской области, а также в соответствии со ст.25.10 ФЗ от 15.08.1996 г. N 114-ФЗ "О порядке выезда из РФ и въезда в РФ" признано нежелательным пребывание в Российской Федерации гражданки Украины ДДА., ДД.ММ.ГГГГ г.р., после отбытия (исполнения) наказания или освобождения от наказания (л.д.7).

Заключение УФМС России по КО от ДД.ММ.ГГГГ г. было принято на основании распоряжения Федеральной службы Российской Федерации по контролю за оборотами наркотиков от ДД.ММ.ГГГГ г. N, и в связи с тем, что ДДА была включена в контрольный список лиц, въезд которым на территорию РФ запрещен. В соответствии с нормами Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации", ранее выданное разрешение на работу аннулируется в случае принятия в установленном порядке решения о нежелательности пребывания (проживания) данного иностранного гражданина в Российской Федерации.

Установив указанные обстоятельства, судом первой инстанции правомерно был сделан вывод о том, что поскольку перестали существовать условия, в связи с которыми ДДА был разрешен въезд в РФ, а именно, был аннулирован патент, предоставляющий право заявителю на трудовую деятельность на территории РФ, ей был сокращен срок временного пребывания в России, и ДДА. была внесена в контрольный список лиц, въезд которым на территорию РФ запрещен.

Судебная коллегия согласна с выводом суда первой инстанции о том, что начальником УФМС России по КО ГСИ обоснованно и в соответствии с требованиями закона принято решение о сокращении срока временного пребывания ДРФ в Российской Федерации.

Довод апелляционной жалобы о невозможности исполнения наказания в случае выезда ДДА., назначенного приговором Заводского районного суда от ДД.ММ.ГГГГ. судебная коллегия не может принять во внимание, поскольку данный довод был предметом судебного разбирательства, судом первой инстанции ему дана надлежащая оценка.

Также судебная коллегия не может согласиться с доводом апелляционной жалобы о том, что обжалуемое заключение является внутриведомственным документом, на основании которого должно быть вынесено решение о сокращении срока пребывания, поскольку, как правильно указано судом первой инстанции решение о сокращении срока пребывания принято в соответствии с ч.4 ст.5 ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в РФ, уполномоченным на то органом, и подписано надлежащим должностным лицом.

Ссылка заявителя на положения статьи 8 Конвенции о защите прав человека и основных свобод не может служить основанием для отмены решения суда. Практика Европейского Суда по правам человека показывает, что сам по себе факт создания семьи на территории другого государства не является препятствием для высылки иностранного гражданина с территории данного государства.

При таких обстоятельствах, оснований для отмены решения суда судебная коллегия не находит.

Руководствуясь ч.1 ст. 327.1, ст. 328 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Решение Заводского районного суда г.Кемерово от ДД.ММ.ГГГГ. оставить без изменения, апелляционную жалобу ДДА - без удовлетворения.

Председательствующий: Ю.А. Пискунова

Судьи: О.М. Потлова

О.А. Гребенщикова