Кассационное определение Московского городского суда от 29.10.2012 N 22-14237/12 (ключевые темы: колония-поселение - арест - явка с повинной - УИК - резолютивная часть приговора)

Кассационное определение Московского городского суда от 29.10.2012 N 22-14237/12

Судья Соболь О. А. Дело N 22-14237/2012

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Москва 29 октября 2012 года

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего Поляковой Л. Ф.,

судей Гордеюка Д. В., Селиной М. Е.,

при секретаре Ермаковой Е. В.

рассмотрела в судебном заседании 29 октября 2012 г. кассационную жалобу осужденного Мурзаева Г. Ш. и кассационное представление заместителя Кузьминского межрайонного прокурора г. Москвы Вельковой Л. А. на приговор Кузьминского районного суда г. Москвы от 18 июня 2012 года, которым

Мурзаев Г.Ш., несудимый, осужден по п. "г" ч. 2 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 2 года 3 месяца в колонии-поселении, с исчислением срока наказания с 18 июня 2012 г.;

мера пресечения Мурзаеву Г. Ш. в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении отменена, он взят под стражу в зале суда;

Мурзаев Г. Ш. направлен для отбывания наказания в колонию-поселение под конвоем на основании ч. 5 ст. 75.1 УИК РФ;

удовлетворен гражданский иск потерпевшей К.-ой Я. Г., и с Мурзаева Г. Ш. в пользу К.-ой Я. Г. взыскано 25 000 рублей.

Заслушав доклад судьи Гордеюка Д. В., объяснения осужденного Мурзаева Г. Ш. и адвоката Сорокина В. В., поддержавших доводы кассационной жалобы и кассационного представления, мнение прокурора Мусолиной Е. А., поддержавшей кассационное представление частично, судебная коллегия

У С Т А Н О В И Л А:

Приговором Кузьминского районного суда г. Москвы от 18 июня 2012 года Мурзаев Г. Ш. осужден за кражу, то есть тайное хищение чужого имущества из одежды, находящейся при потерпевшей.

Преступление совершено 23 марта 2012 года в г. Москве в период времени и при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании подсудимый Мурзаев виновным себя признал полностью, приговор по делу постановлен в особом порядке судебного разбирательства, предусмотренном гл. 40 УПК РФ.

В кассационной жалобе осужденный Мурзаев Г. Ш. находит постановленный приговор чрезмерно суровым, указывая, что судом не в полной мере учтены положительные данные о его личности, влияние назначенного наказания на условия жизни его семьи, а также смягчающие наказание обстоятельства - признание вины и явка с повинной. По изложенным доводам просит об изменении приговора и смягчении наказания.

В кассационном представлении заместитель Кузьминского межрайонного прокурора г. Москвы Велькова Л. А., не оспаривая установленные судом фактические обстоятельства дела и обоснованность осуждения Мурзаева по п. "г" ч. 2 ст. 158 УК РФ, полагает приговор подлежащим изменению вследствие неправильного применения уголовного закона и нарушений уголовно-процессуального закона. Автор кассационного представления просит зачесть в срок отбытия наказания период задержания Мурзаева с 04 по 06 апреля 2012 г., изменить Мурзаеву вид исправительного учреждения на колонию общего режима, учесть в качестве смягчающего наказание обстоятельства явку с повинной и, применив ч. 1 ст. 62 УК РФ, снизить Мурзаеву срок наказания до 2 лет 2 месяцев лишения свободы.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и кассационного представления, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

Суд первой инстанции пришел к верному выводу о том, что обвинение, предъявленное Мурзаеву, является обоснованным.

Квалификация действий осужденного по п. "г" ч. 2 ст. 158 УК РФ является правильной, сомнений у судебной коллегии не вызывает, и не оспаривается.

Оснований для применения закона о менее тяжком преступлении, а равно для изменения категории преступления на менее тяжкую не имеется.

При постановлении приговора в особом порядке судебного разбирательства судом соблюдены требований ст. 314 - 316 УПК РФ.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора суда, по делу не установлено.

Не соглашаясь с доводами кассационного представления об изменении Мурзаеву вида исправительного учреждения, судебная коллегия отмечает, что суд первой инстанции данный вопрос разрешил в строгом соответствии с требованиями ст. 58 УК РФ, не усмотрев оснований для назначения Мурзаеву отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Доводы кассационного представления в данной части по сути сводятся к переоценке судом кассационной инстанции установленных обстоятельств, что недопустимо.

Вместе с тем, в соответствии со ст. 379, 381, 382 УПК РФ, основаниями для изменения приговора в кассационном порядке являются, в том числе, неправильное применение уголовного закона, то есть нарушение Общей части УК РФ, а также нарушения уголовно-процессуального закона, которые путем лишения или ограничения гарантированных законом прав участников уголовного судопроизводства, несоблюдения процедуры судопроизводства или иным путем повлияли на постановление законного, обоснованного и справедливого приговора.

Так, в нарушение ст. 308 УПК РФ в резолютивной части приговора не указано решение суда о зачете времени предварительного содержания под стражей Мурзаева, который, как видно из материалов дела, 04 апреля 2012 г. был задержан в порядке, предусмотренном ст. 91 - 92 УПК РФ, и освобожден по постановлению следователя 06 апреля 2012 г.

В нарушение ст. 61 УК РФ суд не учел в качестве обстоятельства, смягчающего наказание Мурзаева, имеющуюся по делу явку с повинной - добровольное сообщение Мурзаева органу, осуществляющему уголовное преследование, о совершенном им преступлении.

Правильно избрав вид наказания и надлежаще мотивировав в приговоре свое решение о неприменении в настоящем деле положений ст. 64, 73 УК РФ, суд учел семейное положение Мурзаева и состояние его здоровья, наличие у него малолетнего ребенка и иные данные о личности подсудимого.

Однако, соглашаясь с доводами кассационной жалобы и кассационного представления, судебная коллегия считает необходимым размер назначенного Мурзаеву наказания в виде лишения свободы снизить до 2 лет 2 месяцев в связи с наличием по делу явки с повинной, что не было учтено судом первой инстанции в качестве обстоятельства, смягчающего наказание.

Иных оснований для смягчения наказания в рамках состязательного процесса судам первой и кассационной инстанций представлено не было.

Правильно назначив Мурзаеву отбывание наказания в колонии-поселении, суд допустил нарушение ст. 396 - 399 УПК РФ, а также ст. 75.1 УИК РФ, необоснованно указав в соответствии с п. 11 ч. 1 ст. 308 УПК РФ в резолютивной части приговора о направлении Мурзаева к месту отбывания наказания под конвоем.

Суд не учел, что в силу ч. 4 и 7 ст. 75.1 УИК РФ решение о заключении осужденного под стражу и направлении его в колонию-поселение под конвоем в порядке, предусмотренном ст. 75 и 76 УИК РФ, принимается по представлению органа внутренних дел по месту задержания осужденного (п. 3 ч. 1 ст. 399 УПК РФ) лишь в случаях уклонения осужденного к лишению свободы от следствия или суда, нарушения им меры пресечения или отсутствия у него постоянного места жительства на территории Российской Федерации. Под конвоем также направляется в колонию-поселение осужденный, который до вынесения приговора содержался под стражей либо переведен для дальнейшего отбывания наказания в колонию-поселение из исправительных колоний общего или строгого режима.

Между тем, в данном деле суд таких оснований не установил и в описательно-мотивировочной части приговора не привел.

При таких обстоятельствах из резолютивной части приговора подлежит исключению ссылка на взятие Мурзаева под стражу в зале суда и направление Мурзаева в колонию-поселение под конвоем.

Помимо описанных изменений, в остальной части приговор суда соответствует ст. 297 УПК РФ и является законным, обоснованным и справедливым.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А:

Приговор Кузьминского районного суда г. Москвы от 18 июня 2012 года в отношении Мурзаева Г.Ш. изменить:

признать смягчающим его наказание обстоятельством явку с повинной и снизить назначенное Мурзаеву Г. Ш. наказание в виде лишения свободы до 2 лет 2 месяцев;

зачесть Мурзаеву Г. Ш. в срок отбытия наказания период содержания его под стражей с 04 по 06 апреля 2012 года;

исключить из резолютивной части приговора указание на взятие Мурзаева Г. Ш. под стражу в зале суда и направление Мурзаева Г. Ш. в колонию-поселение под конвоем в порядке, предусмотренном ст. ст. 75, 76 УИК РФ.

В остальной части тот же приговор оставить без изменения, кассационную жалобу и кассационное представление удовлетворить частично.

Председательствующий

Судьи