Кассационное определение Московского городского суда от 24.12.2012 N 22-16448/12 (ключевые темы: мошенничество - хищение чужого имущества - квалифицирующий признак - злоупотребление доверием - обман)

Кассационное определение Московского городского суда от 24.12.2012 N 22-16448/12

Судья Шелепов К.В. Дело N 22-16448

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

24 декабря 2012 года г. Москва

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе председательствующего судьи Мариненко А.И., судей Синициной И.О., Филипповой Г.М., при секретаре Дьяченко Д.И.

рассмотрела в судебном заседании 24 декабря 2012 года кассационное представление заместителя прокурора Западного административного округа г.Москвы Костенецкого Б.П., кассационные жалобы осужденной Морзобитновой Е.Х., адвоката Кириллова А.А. на приговор Солнцевского районного суда г. Москвы от 03 октября 2012 года, которым

Морзобитнова Е.Х., ранее не судимая,

осуждена за совершение девяти преступлений, предусмотренных ст.159 ч.4 УК РФ (в редакции Федерального закона N 26-ФЗ от 07 марта 2011 г.) к 2 годам лишения свободы за каждое преступление. На основании ст.69 ч.3 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний назначено окончательное наказание в виде 4 лет 3 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Пономарев С.Г., ранее не судимый,

осужден за совершение четырех преступлений, предусмотренных ст.159 ч.4 УК РФ (в редакции Федерального закона N 26-ФЗ от 07 марта 2011 г.) к 2 годам лишения свободы за каждое преступление. На основании ст.69 ч.3 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний назначено окончательное наказание в виде 3 лет 9 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Романченко Л.Ю., ранее не судимая,

осуждена по ст.159 ч.4 УК РФ (в редакции Федерального закона N 26-ФЗ от 07 марта 2011 г.) к 1 году 9 месяцам лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком в течение 3 лет, с возложением обязанностей: не менять постоянного места жительства без уведомления специализированного государственного органа, осуществляющего исправление осужденного.

Срок отбывания наказания исчислен: Морзобитновой Е.Х. - с 4 октября 2011 г., Пономареву С.Г. - с 02 декабря 2011 г.

Удовлетворены гражданские иски А.Л.Н. и Б.Е.Б.

За гражданскими истцами Л.С.Г., Н.С.Ю., Ш.А.Ю., Б.Е.В., И.Ю.И., Я.И.Р., С.П.Г., Ш.А.А. признано право на удовлетворение гражданских исков с передачей вопроса о размере их возмещения для рассмотрения в порядке гражданского судопроизводства.

Решена судьба вещественных доказательств и взысканы судебные издержки с осужденной Морзобитновой Е.Х.

Дело рассмотрено с применением особого порядка судебного разбирательства.

Заслушав доклад судьи Синициной И.О., мнения прокурора Тимошиной А.А., поддержавшей доводы кассационного представления, осужденной Морзобитновой Е.Х., поддержавшей доводы кассационной жалобы и просившей квалифицировать ее действия, как мошенничество, сопряженное с преднамеренным неисполнением договорных обязательств в сфере предпринимательской деятельности, адвокатов Кириллова А.А., Мельцева А.В., поддержавших доводы жалоб, адвоката Злотник Е.Е., просившей приговор оставить без изменения, судебная коллегия

У С Т А Н О В И Л А:

Морзобитнова признана виновной в совершении мошенничества, то есть хищения чужого имущества путем обмана и злоупотребления доверием, в составе организованной группы, с использованием своего служебного положения, в крупном размере (6 преступлений) и в особо крупном размере (3 преступления).

Пономарев признан виновным в совершении мошенничества, то есть хищения чужого имущества путем обмана и злоупотребления доверием, в составе организованной группы, с использованием своего служебного положения, в крупном размере (2 преступления) и в особо крупном размере (2 преступления).

Романченко признана виновной в совершении мошенничества, то есть хищения чужого имущества путем обмана и злоупотребления доверием, в составе организованной группы, в крупном размере.

Преступление совершены в г.Москве, Морзобитновой - в период с ноября 2009 г. по май 2010 г., Романченко - в марте 2010 г., Пономаревым - в период с сентября по октябрь 2009 г., при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Западного административного округа г.Москвы Костенецкий Б.П., просит приговор изменить, исключить из осуждения Морзобитновой и Пономарева по всем преступлениям квалифицирующий признак мошенничества "с использованием служебного положения", поскольку они осуществляли свою преступную деятельность с использованием учредительных документов и оригинальной печати ООО "*", открытого ими расчетного счета на данное юридическое лицо, арендуя складские и офисные помещения. Пономарев являлся учредителем и генеральным директором, Морзобитнова - его заместителем. Изначальной и единственной целью создания и функционирования ООО "*" являлось совершение мошенничества, осуществление Морзобитновой и Пономаревым своих полномочий в ООО "*" являлось способом совершения указанного преступления, в связи с чем квалифицирующий признак "с использованием служебного положения" является излишне вмененным. Кроме того, прокурор в представлении просит отменить приговор в части удовлетворения гражданских исков и признания за истцами права на их удовлетворение в порядке гражданского судопроизводства, поскольку суд указал в качестве гражданских истцов не юридических лиц, которым был причинен материальный ущерб, и которые были признаны потерпевшими и гражданскими истцами, а физических лиц, которые являются представителями юридических лиц.

В кассационных жалобах осужденная Морзобитнова и адвокат Кириллов А.А. просят приговор изменить, смягчить назначенное осужденной наказание в применением ст.ст.64, 73 УК РФ, поскольку она способствовала раскрытию преступлений, полностью признала вину, положительно характеризуется по месту жительства и работы, имеет на иждивении престарелую мать, имеет ряд хронических заболеваний, которые в настоящее время обострились, потерпевшие не настаивали на назначении ей строгого наказания. Также осужденная просит снизить суммы денежных средств, подлежащих взысканию с нее в пользу потерпевших А. и Б.

Судебная коллегия, проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления и кассационных жалоб, находит приговор суда подлежащим изменению, в части решения по гражданским искам - подлежащим отмене по следующим основаниям.

Вина Морзобитновой, Пономарева и Романченко в совершении преступлений, за которые они осуждены, собранными по делу доказательствами установлена.

Каких-либо нарушений требований уголовно-процессуального закона, предусматривающих особый порядок принятия судебного решения, допущено не было.

Ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке было заявлено осужденными после консультации с защитниками, государственный обвинитель и потерпевшие против удовлетворения ходатайства не возражали.

Действия осужденных правильно квалифицированы по ст.159 ч.4 УК РФ.

Вместе с тем, судебная коллегия, соглашаясь с изложенными в кассационном представлении доводами, считает необходимым исключить из осуждения Морзобитновой и Пономарева по всем преступлениям, предусмотренным ст.159 ч.4 УК РФ квалифицирующий признак "с использованием своего служебного положения" по следующим основаниям.

Согласно приговору, лица, уголовное дело в отношении которых выделено в отдельное производство, и именно "руководитель" и "организатор", не позднее марта 2009 г. создали организованную преступную группу с целью совершения на территории г.Москвы хищения чужого имущества путем обмана и злоупотребления доверием. "Руководитель", являясь учредителем ООО "*", с целью скрыть свою причастность к деятельности указанного общества, совместно с "организатором" и другими лицами на основании договора купли-продажи" от 26 марта 2009 г. переоформил 100% уставного капитала в собственность Пономарева. Для придания законности деятельности ООО "*" "руководитель" открыл расчетный счет, подыскал и арендовал помещения для хранения продовольственных товаров, подыскал и арендовал помещение под офис. Морзобитнова, действуя в составе организованной преступной группы, согласно преступному плану выполняла обязанности менеджера, являясь на основании приказа заместителем директора по закупкам, осуществляла поиск организаций - поставщиков продовольственных товаров, предоставляла представителям этих организаций типовые договоры для подписания, вела с ними переговоры по поводу поставок товара, заполняла договоры поставок, руководила работой офиса в отсутствие "организатора" и "руководителя", вводила представителей поставщиков в заблуждение, сообщая о намерениях произвести оплату товара по факту отгрузки, сообщала заведомо ложные причины, якобы не позволяющие ООО "*" произвести оплату за поставленный товар.

Участник организованной преступной группы Пономарев, являясь на основании приказа генеральным директором ООО "*" участвовал в переговорах и подписании договоров с поставщиками товара, предлагал представителям потерпевших заведомо невыгодные и убыточные условия погашения задолженности.

Из указанных обстоятельств следует, что ООО "*" изначально было создано с целью совершения хищения чужого имущества путем обмана и злоупотребления доверием, с этой же целью Пономарев и Морзобитнова были назначены на руководящие должности в указанном ООО, что позволяло им, войдя в доверие к потерпевшим, заключать договоры поставок товара с целью его дальнейшего хищения. Таким образом, назначение их на указанные должности способствовало совершению преступлений, за которые они осуждены.

При таких обстоятельствах судебная коллегия считает необходимым исключить из осуждения Морзобитновой Е.Х. по десяти преступлениям, предусмотренным ст. 159 ч.4 УК РФ, и из осуждения Пономарева С.Г. по четырем преступлениям, предусмотренным ст. 159 ч.4 УК РФ, квалифицирующий признак "с использованием своего служебного положения".

Также, учитывая изложенные выше обстоятельства, судебная коллегия находит несостоятельными доводы осужденной Морзобитновой о необходимости переквалификации ее действий на ст.159-4 УК РФ, предусматривающую ответственности за совершение мошенничества в сфере предпринимательской деятельности, поскольку ст.2 ГК РФ определяет предпринимательскую деятельность, как самостоятельную, осуществляемую на свой риск деятельность, направленную на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Таким образом, под предпринимательской деятельностью подразумевается деятельность, которая осуществляется в соответствии с действующим законодательством.

Поскольку ООО "*" изначально было создано с целью совершения ряда преступлений, связанных с хищением чужого имущества, и в материалах дела не имеется каких-либо сведений о том, что указанным обществом осуществлялась какая-либо законная предпринимательская деятельность, создавалась лишь видимость ведения такой деятельности, судебная коллегия не находит оснований для переквалификации действий осужденных.

Наказание осужденным назначено в соответствии с требованиями закона, с учетом характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, конкретных обстоятельств дела, влияния назначенного наказания на исправление осужденных, данных о личности Морзобитновой, Пономарева и Романченко, с учетом смягчающих наказание обстоятельств, в том числе тех, на которые Морзобитнова и ее защитник ссылаются в кассационных жалобах.

Вывод суда о возможности исправления осужденных Морзобитновой и Пономарева только в условиях реального отбывания наказания судом мотивирован.

Вместе с тем, судебная коллегия с учетом исключения из осуждения Морзобитновой и Пономарева квалифицирующего признака считает возможным смягчить назначенное им наказание.

Решение, принятое судом по гражданским искам, предъявленным индивидуальными предпринимателями Н.С.Ю. и Ш.А.А. соответствует требованиям закона.

Приговор в части решения по гражданских искам А.Л.Н., Б.Е.Б., Л.С.Г., Ш.А.Ю., Б.Е.В., И.Ю.И., Я.И.Р., С.П.Г. судебная коллегия считает необходимым отменить, поскольку, согласно материалам дела, потерпевшим по делу признаны юридические лица, ими же были предъявлены гражданские иски. Однако суд в качестве гражданских истцов указал физических лиц - представителей потерпевших, и принял решение о взыскании денежных средств и о признании права на удовлетворение гражданских исков именно в отношении физических лиц, что не соответствует требованиям закона.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377; 378; 388 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А :

Приговор Солнцевского районного суда г. Москвы от 03 октября 2012 года в отношении Морзобитновой Е.Х. и Пономарева С.Г. изменить: исключить из осуждения Морзобитновой Е.Х. по девяти преступлениям, предусмотренным ст. 159 ч.4 УК РФ, и из осуждения Пономарева С.Г. по четырем преступлениям, предусмотренным ст. 159 ч.4 УК РФ, квалифицирующий признак "с использованием своего служебного положения".

Смягчить назначенное Морзобитновой Е.Х. и Пономареву С.Г. за каждое из совершенных преступлений наказание до 1 года 9 месяцев лишения свободы.

На основании ст.69 ч.3 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, назначить окончательное наказание: Морзобитновой Е.Х. - в виде 4 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима, Пономареву С.Г. - в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Тот же приговор в отношении Морзобитновой Е.Х., Пономарева С.Г. и Романченко Л.Ю. в части решения по гражданских искам А.Л.Н., Б.Е.Б., Л.С.Г., Ш.А.Ю., Б.Е.В., И.Ю.И., Я.И.Р., С.П.Г. отменить и дело в этой части направить на новое рассмотрение в порядке гражданского судопроизводства.

В остальном приговор оставить без изменения.

Председательствующий:

Судьи: