Кассационное определение Московского городского суда от 12.12.2012 N 22-16765/12 (ключевые темы: сотрудник полиции - крупный размер - проверочная закупка - незаконный сбыт - обыск)

Кассационное определение Московского городского суда от 12.12.2012 N 22-16765/12

Судья Галиуллин И.З. Дело N 22-16765/12

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Москва 12 декабря 2012 года

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего Мариненко А.И.

судей Филипповой Г.М., Синициной И.О.,

при секретаре Дьяченко Д.И.,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело

по кассационной жалобе осужденного Ковалева А.В.

на приговор Бутырского районного суда г. Москвы

от 30 октября 2012 года, которым

Ковалев А.В судимый 20.06.2011 г. Бутырским районным судом г. Москвы по ст. 228 ч. 1 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы с применением ст. 73 УК РФ - условно с испытательным сроком в течение 1 года 6 месяцев,

осужден:

- по ст. 30 ч. 3 ст. 228-1 ч. 2 п. "б" УК РФ к 6 годам лишения свободы,

- по ст. 30 ч. 1 ст. 228-1 ч. 2 п. "б" УК РФ к 5 годам лишения свободы,

на основании ст. 69 ч. 2 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначено наказание в виде 6 лет 6 месяцев лишения свободы,

на основании ст. 74 ч. 5 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Бутырского районного суда г. Москвы от 20.06.2011 г.,

на основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено наказание по приговору Бутырского районного суда г. Москвы от 20.06.2011 г. и окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 7 (семь) лет, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с 17 мая 2012 г.

Заслушав доклад судьи Филипповой Г.М., пояснения защитника осужденного Ковалева А.В. - адвоката Эвентова М.И., поддержавшего доводы кассационной жалобы осужденного, мнение прокурора Тимошиной А.А., полагавшей необходимым приговор суда оставить без изменения, судебная коллегия

У С Т А Н О В И Л А:

Ковалев признан виновным в том, что 17.05.2012 г. совершил покушение на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере - 1 свертка с героином массой 0,54 гр.

Он же (Ковалев) признан виновным в том, что совершил приготовление к незаконному сбыту наркотического средства в крупном размере - 3-х свертков с героином общей массой 0,73 гр., которые были обнаружены в его жилище в ходе проведенного сотрудниками полиции 17.05.2012 г. обыска.

Преступления совершены г. Москве при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В ходе рассмотрения дела Ковалев виновным себя в совершении указанных преступлений признал частично.

В кассационной жалобе осужденный Ковалев А.В. указывает, что сбытом наркотических средств он не занимался, уголовное дело в отношении него сфабриковано сотрудниками полиции, которые оказывали на него психологическое и физическое давление. Утверждает, что обнаруженные у него дома 3 сверка с героином были предназначены для личного употребления. Просит проверить дело и смягчить назначенное наказание с учетом наличия у него на иждивении отца- пенсионера и несовершеннолетней сестры, а также с учетом наличия у него желания вылечиться от наркотической зависимости.

В возражениях старший помощник Бутырского межрайонного прокурора г. Москвы Масленникова З.М. просит кассационную жалобу осужденного оставить без удовлетворения ввиду законности, обоснованности и справедливости приговора.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к выводу о том, что приговор суда подлежит изменению по следующим основаниям.

Органом предварительного следствия в ходе расследования уголовного дела и судом при его рассмотрении нарушений требований уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, не допущено.

Вина Ковалева в совершении преступления, предусмотренного ст. 30 ч. 3 ст. 228-1 ч. 2 п. "б" УК РФ, материалами дела установлена и доказана, действиям осужденного в этой части обвинения судом дана правильная правовая оценка.

Совокупность приведенных в приговоре доказательств, обосновывающих выводы суда о виновности Ковалева в совершении указанного преступления проверена в ходе судебного следствия, суд дал им в приговоре надлежащую оценку и привел мотивы, по которым признал их достоверными и допустимыми. Допустимость положенных в основу приговора доказательств сомнений не вызывает, поскольку они собраны по делу с соблюдением требований ст. ст. 74, 86 УПК РФ.

Виновность осужденного Ковалева в совершении преступления, предусмотренного ст. 30 ч. 3 ст. 228-1 ч. 2 п. "б" УК РФ, подтверждена исследованными в ходе судебного следствия и оцененными судом доказательствами, которые в полном объеме приведены в приговоре суда, в том числе:

- показаниями свидетелей - сотрудников полиции М., М., Г. об обстоятельствах проверки заявления Н., изъявившей желание оказать содействие в изобличении торгующего героином знакомого по имени А., об обстоятельствах проведенного оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка", в ходе которого Ковалев сбыл Н. один сверток с наркотиком и был задержан, после чего у Ковалева в ходе личного досмотра была обнаружена выданная ранее Н. для закупки наркотика денежная купюра;

- показаниями свидетеля Н. о том, что она, желая изобличить знакомого ей молодого человека по имени А., занимающегося сбытом наркотиков, приняла участие в проведенной сотрудниками полиции "проверочной закупке", в ходе которой Ковалев продал ей за 1.000 рублей сверток с героином;

- показаниями свидетелей - понятых Т. и М. об обстоятельствах досмотра Н., выдачи ей купюры достоинством 1.000 рублей, а также последующей выдачи ею приобретенного у Ковалева свертка с героином;

- показаниями свидетелей - понятых Ч. и К. об обстоятельствах проведенного в их присутствии личного досмотра Ковалева, по результатам которого у осужденного была обнаружена денежная купюра достоинством 1.000 рублей, выданная ранее Н. для закупки героина.

Указанные показания свидетелей обвинения подтверждены исследованными судом материалами дела, в том числе материалами оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка": заявлением Н. о желании оказать содействие в изобличении А., сбывающего героин; постановлением о проведении ОРМ "проверочная закупка"; актом проведения ОРМ "проверочная закупка"; протоколом добровольной выдачи Н. свертка с героином, полученного ею от Ковалева; протоколом изъятия у Ковалева в ходе личного досмотра купюры достоинством 1.000 рублей, а также экспертным заключением, согласно которому добровольно выданное Н. вещество в свертке общей массой 0,53 гр. является наркотическим средством - героином.

Как обоснованно указал суд в приговоре, оснований не доверять показаниям свидетелей обвинения не имеется, поскольку они согласуются между собой, объективно подтверждены материалами дела, наличие у свидетелей причин для оговора Ковалева не установлено.

Таким образом, оценив положенные в основу приговора доказательства в их совокупности, суд правильно квалифицировал действия осужденного Ковалева по ст. 30 ч. 3 ст. 228-1 ч. 2 п. "б" УК РФ, как совершение покушения на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере.

Доводы жалобы осужденного о фальсификации материалов дела и об оказании на него сотрудниками полиции какого-либо воздействия не нашли своего объективного подтверждения в материалах дела.

Наказание осужденному по ст. 30 ч. 3 ст. 228-1 ч. 2 п. "б" УК РФ назначено судом первой инстанции с соблюдением требований закона, является справедливым.

Вместе с тем, коллегия не может согласиться с данной судом квалификацией действий Ковалева в отношении 3-х обнаруженных в его жилище свертков с героином общей массой 0,73 гр. по ст. 30 ч. 1 ст. 228-1 ч. 2 п. "б" УК РФ как совершение приготовления к незаконному сбыту наркотических средств в крупном размере.

Положенные в основу приговора доказательства в виде показаний свидетелей: сотрудников полиции Л. и М., понятых Я. и М., Х., а также в виде соответствующих материалов дела, свидетельствуют лишь об обстоятельствах проведенного в жилище Ковалева обыска и обнаружения в ходе обыска инсулинового шприца и 3-х свертков с героином общей массой 0,73 гр.

Установив по делу указанные фактические обстоятельства, суд первой инстанции, тем не менее, пришел к выводу о том, что осужденный незаконно приобрел и хранил 3 свертка с героином общим весом 0,73 гр., то есть в крупном размере, именно в целях последующего сбыта.

При этом суд указал, что об умысле Ковалева на приготовление к сбыту наркотических средств свидетельствуют показания самого Ковалева о том, что он приобрел 4 свертка, один из которых в дальнейшем сбыл (продал) за 1.000 рублей Н., и факт обнаружения в квартире осужденного 3-х свертков с героином.

Указанные обстоятельства, на которые сослался суд, не свидетельствуют с достаточной степенью о наличии у Ковалева умысла на сбыт хранившихся у него в жилище 3-х свертков с героином, не опровергают показаний осужденного о том, что данный героин он приобрел и хранил в целях личного употребления.

Кроме того, из материалов дела следует, что каких-либо предметов, необходимых для приготовления к сбыту наркотиков, у осужденного обнаружено не было, как не были установлены и лица, которым Ковалев намеревался сбыть эти свертки с героином.

Вместе с тем, как установил суд, при задержании у Ковалева было выявлено состояние наркотического опьянения, в ходе обыска у него в жилище был обнаружен также и шприц, Ковалев имеет судимость за совершение преступления, предусмотренного ст. 228 ч. 1 УК РФ, что в своей совокупности свидетельствует о том, что осужденный является лицом, употребляющим наркотические средства.

Ковалев последовательно утверждал, что обнаруженный у него в жилище героин был приобретен для личного употребления. Данные утверждения осужденного по делу ничем не опровергнуты и обоснованной оценки им, как и выше перечисленным обстоятельствам, в приговоре не дано.

Таким образом, по делу не установлено достаточных доказательств, подтверждающих намерения Ковалева сбыть обнаруженное в его жилище наркотическое средство. Факт обнаружения хранившегося в жилище героина, что не отрицал и сам Ковалев, объективно не подтвержденный какими-либо иными доказательствами по делу, не может с бесспорностью свидетельствовать о намерении сбыта.

Согласно ст. ст. 14, 302 УПК РФ обвинительный приговор не может быть основан на предположениях и должен быть постановлен лишь при условии, что в ходе судебного разбирательства виновность подсудимого в совершении преступления подтверждена совокупностью исследованных судом доказательств. Все неустранимые сомнения в виновности обвиняемого толкуются в его пользу.

Учитывая указанные требования закона, судебная коллегия считает, что имеются все основания для переквалификации действий Ковалева со ст. 30 ч. 1 ст. 228-1 ч. 2 п. "б" УК РФ на ст. 228 ч. 1 УК РФ, так как осужденный совершил незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, что подтверждено совокупностью исследованных судом по делу доказательств.

При назначении Ковалеву наказания по ст. 228 ч. 1 УК РФ судебная коллегия в соответствии с ч. 3 ст. 60 УК РФ учитывает характер и степень общественной опасности совершенного преступления, установленные судом первой инстанции данные о личности Ковалева, влияние назначаемого наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

В качестве смягчающего обстоятельства коллегия учитывает состояние здоровья Ковалева, страдающего гепатитом С, остеохондрозом позвоночника, межпозвоночной грыжей. Отягчающие обстоятельства отсутствуют.

Оснований для применения в отношении осужденного ст. ст. 64, 73, 15 ч. 6 УК РФ коллегия не усматривает.

В соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ Ковалев подлежит направлению для отбывания наказания в исправительную колонию строгого режима.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А:

Приговор Бутырского районного суда г. Москвы от 30 октября 2012 г. в отношении Ковалева А.В. изменить.

Действия Ковалева А.В. переквалифицировать со ст. 30 ч. 1 ст. 228-1 ч. 2 п. "б" УК РФ на ст. 228 ч. 1 УК РФ, по которой назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год.

На основании ст. 69 ч. 2 УК РФ, по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 30 ч. 3 ст. 228-1 ч. 2 п. "б" УК РФ и ст. 228 ч. 1 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 6 лет 1 месяц.

На основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединить неотбытое наказание по приговору Бутырского районного суда от 20.06.2011 г. и окончательно Ковалеву А.В. назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 6 (шесть) лет 6 (шесть) месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор суда оставить без изменения.

Председательствующий

Судьи