Кассационное определение Московского городского суда от 17.12.2012 N 22-16976/12 (ключевые темы: рапорты - задержание - описательно-мотивировочная часть приговора - исправительные колонии общего режима - предварительное расследование)

Кассационное определение Московского городского суда от 17.12.2012 N 22-16976/12

Судья: Криворучко А.В. Дело N 22- 16976

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Москва 17 декабря 2012 года

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего: судьи Колесниковой И.Ю.,

судей: Манеркиной Ю.Н. и Музыченко О.А.

при секретаре Туманиной С.В.

рассмотрела в судебном заседании кассационную жалобу осужденного Юлдашева К.А. на приговор Тверского районного суда г. Москвы от 07 ноября 2012 года, которым

Юлдашев К. А., ранее судимый 16 февраля 2011 года Мещанским районным судом г. Москвы по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, освобожден 09 декабря 2011 года по отбытии срока наказания,

осужден за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 2 года с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания Юлдашеву К.А. исчислен с 16 апреля 2012 года.

Приговором разрешен вопрос о мере пресечения и вещественных доказательствах по делу.

Заслушав доклад судьи Манеркиной Ю.Н., пояснения осужденного Юлдашева К.А. и защитника - адвоката Подхватилина В.М., поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Девятьяровой Е.В., полагавшего необходимым приговор изменить, исключить из описательно-мотивировочной части приговора при изложении показаний свидетеля З-ва А.А. указание на то, что на руках у Юлдашева имелись следы уколов, исключить из приговора указание на листы дела 4, 28-30, 115-117, в остальной части просит приговор оставить без изменения, кассационную жалобу без удовлетворения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Юлдашев К.А. признан виновным в совершении незаконного приобретения и хранения без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Согласно приговору, преступление совершено в г. Москве, 16 апреля 2012 года. Установленные судом обстоятельства совершения преступления подробно приведены в приговоре.

В судебном заседании Юлдашев К.А. вину не признал.

В кассационной жалобе осужденный Юлдашев К.А., не оспаривая вопрос обоснованности приговора, доказанности вины, выражает несогласие с приговором суда, считая его слишком суровым и несправедливым, ссылаясь на то, что суд не учел, что от его действий никто не пострадал, в данном случае, это его личная трагедия, а также то, что он является ВИЧ-инфицированным. Также осужденный указывает, что он является единственным кормильцем в семье, и длительный срок лишения свободы, назначенный ему судом, скажется и на его несовершеннолетних детях, а также матери, которая нуждается в его помощи и требует присмотра.

В связи с изложенными обстоятельствами просит смягчить назначенное ему наказание либо изменить режима исправительного учреждения на колонию-поселение.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия находит, что приговор суда подлежит изменению.

Виновность Юлдашева К.А. в совершении преступления установлена исследованными в ходе судебного разбирательства доказательствами, которые в необходимом объеме приведены в приговоре суда и соответствуют им, в том числе показаниями свидетелей З-ва А.А., С-вой О.В., К-ва К.В., Ш-ва С.Г., К-вой В.В., рапортом об обнаружении признаков преступления и задержании Юлдашева К.А., у которого изъято порошкообразное вещество, оказавшееся наркотическим средством - героином, протоколом личного досмотра Юлдашева К.А., справкой об исследовании и заключением эксперта от 02 мая 2012 года, согласно которому вещество, изъятое у Юлдашева К.А., является наркотическим средством - смесью (препаратом), содержащей героин (диацетилморфин), ацетилкодеин, 6-моноацетилморфин, массой 1,08 г (с учетом израсходованного вещества), а также иными письменными материалами дела. Содержание всех доказательств приведено в приговоре.

Положенные судом в основу приговора доказательства получены с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства РФ и обоснованно признаны судом допустимыми.

Представленные сторонами в судебное разбирательство доказательства всесторонне, полно и объективно исследованы судом, правильно оценены в соответствии с положениями ст.ст. 87, 88 и 307 УПК РФ.

Данную судом первой инстанции оценку доказательств по делу судебная коллегия находит правильной.

Доказанность вины и квалификация содеянного в кассационной жалобе не оспаривается.

На основе исследованных доказательств суд первой инстанции правильно установил фактические обстоятельства совершенного преступления, обоснованно пришел к выводу о виновности Юлдашева К.А. в совершении преступления и квалификации его действий по ч. 1 ст. 228 УК РФ.

Судом первой инстанции дело рассмотрено с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства РФ, в соответствии с принципами состязательности и равноправия сторон, при этом нарушений уголовного или уголовно-процессуального законодательства, влекущих отмену приговора, по делу допущено не было.

У судебной коллегии не имеется оснований не соглашаться с выводами суда 1-й инстанции, поскольку выводы о виновности Юлдашева К.А. в совершении преступления, за которое он осужден, основаны на материалах дела и добытых по делу доказательствах, исследованных полно и объективно.

Судебная коллегия не может согласиться с доводами кассационной жалобы осужденного о чрезмерно суровом наказании, о наличии оснований для снижения назначенного наказания, поскольку при назначении Юлдашеву К.А. наказания, суд, исходя из положений ст. 60 УК РФ, учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности Юлдашева К.А., в том числе наличие на его иждивении несовершеннолетнего ребенка, положительные характеристики, что признано судом обстоятельствами, смягчающими наказание.

Однако с учетом данных о личности Юлдашева К.А., характера и степени общественной опасности совершенного им преступления, его фактических обстоятельств, суд обоснованно пришел к выводу о наличии оснований для назначения Юлдашеву К.А. наказания в виде лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима с учетом положений ст. 58 УК РФ, а также об отсутствии оснований применения положений ст. 73 УК РФ. Соответствующие выводы надлежаще мотивированы в приговоре.

Судебная коллегия находит назначенное Юлдашеву К.А. наказание справедливым и соразмерным содеянному, соответствующим общественной опасности совершенного им преступления и личности виновного, закрепленным в уголовном законодательстве РФ принципам гуманизма и справедливости и полностью отвечающим задачам исправления осужденного и предупреждения совершения им новых преступлений.

Судебная коллегия с учетом изложенного не находит оснований для смягчения назначенного Юлдашеву К.А. наказания, а также для применения положений ст. 73 УК РФ.

В тоже время, приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

Исходя из положений ст. 240 УПК РФ, судебное решение может быть основано только на тех доказательствах, которые были исследованы в судебном заседании.

Как следует из представленных судебной коллегии материалов уголовного дела, в том числе протокола судебного заседания, указанные в приговоре суда рапорт оперуполномоченных С-вой О.В. и З-ва А.А. о задержании Юлдашева К.А. - л.д. 4, а также показания Юлдашева К.А., данные в ходе предварительного расследования, на листах дела 28-30, 115-117, в судебном заседании не оглашались и не исследовались, в связи с чем ссылка на них подлежит исключению из описательно-мотивировочной части приговора.

Кроме того, при изложении показаний свидетеля З-ва А.А. судом указано, что на руках у Юлдашева имелись следы уколов, однако, согласно протоколу судебного заседания, в показания свидетеля З-ва А.А. данные пояснения не отражены, в связи с чем они подлежат исключению.

Исключение ссылки из показаний свидетеля З-ва А.А. на указанные выше обстоятельства, а также ссылки на рапорт оперуполномоченных С-вой О.В. и З-ва А.А. о задержании Юлдашева К.А. - л.д. 4, и показания Юлдашева К.А., данные в ходе предварительного расследования, на листах дела 28-30, 115-117, не влияет на существо принятого решения и не влечет его неопределенности.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378 и 388 УПК РФ судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Тверского районного суда г. Москвы от 07 ноября 2012 года в отношении Юлдашева К. А. - изменить, исключить из описательно-мотивировочной части приговора из показаний свидетеля З-ва А.А. указание о том, что "на руках у Юлдашева имелись следы уколов", а также ссылку на показания Юлдашева К.А., данные в ходе предварительного следствия, на листах дела 28-30, 115-117, и рапорт оперуполномоченных С-вой О.В. и З-ва А.А. о задержании Юлдашева К.А. - лист дела 4, в остальной части приговор оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного - без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: