Определение Московского городского суда от 12.12.2012 N 4у-9658/12 (ключевые темы: крупный размер - проверочная закупка - незаконный оборот - отбывание наказания - частичное сложение наказаний)

Определение Московского городского суда от 12.12.2012 N 4у-9658/12

Судья Московского городского суда Задорожная З.А., изучив надзорную жалобу осужденного Сангова А.А. о пересмотре приговора Зеленоградского районного суда города Москвы от 14 декабря 2005 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 01 февраля 2006 года,

УСТАНОВИЛА:

Приговором Зеленоградского районного суда города Москвы от 14 декабря 2005 года

Сангов А.А.,

ОСУЖДЕН по двум преступлениям, предусмотренным п. "б" ч.2 ст.228-1 УК РФ в редакции Федерального Закона РФ N162 от 8 декабря 2003 года, с применением ст.64 УК РФ, к 3 годам 6 месяцам лишения свободы за каждое преступление.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний окончательно Сангову А.А. назначено 4 года лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания исчислен с 26 апреля 2004 года.

По делу разрешена судьба вещественных доказательств.

Этим же приговором осуждены Макаров М.П. и Кокурышников А.Е.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 01 февраля 2006 года приговор в отношении Сангова А.А. изменен: действия Сангова А.А. переквалифицированы по двум преступлениям с п. "б" ч.2 ст.228-1 УК РФ на п. "в" ч.3 ст.228 УК РФ в редакции Федерального Закона РФ N63 от 13 июня 1996 года, и назначено наказание, за каждое преступление, с применением ст.64 УК РФ, в виде 3 лет лишения свободы, на основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний окончательно Сангову А.А. назначено 3 года 6 лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части этот же приговор в отношении Сангова А.А. оставлен без изменения.

Согласно приговора Сангов А.А. осужден за незаконное хранение в целях сбыта и сбыт наркотических средств в крупном размере.

Преступления совершены в городе Москве при следующих обстоятельствах.

Весной 2004 года при неустановленных следствием обстоятельствах, Сангов А.А. приобрел с целью сбыта наркотическое средство - героин весом не менее 2, 32 гр. и 2, 26 гр., которое незаконно хранил при себе в квартире по адресу: г.Москва, ул.***, д.***, корп.***, кв.*** и в последствии дважды по тому же адресу незаконно сбывал Кокурышникову А.Е.: 29 марта 2004 года сбыл героин весом 2, 32 грамма за 3 000 рублей и 26 апреля 2004 года сбыл 2, 26 граммов героина за 3 000 рублей, что является крупным размером, а оставшуюся часть героина в крупном размере весом 2, 04 грамма продолжал незаконно хранить при себе до 16 часов 33 минут 26 апреля 2004 года, когда указанное наркотическое средство было у него изъято сотрудниками милиции.

В надзорной жалобе осужденный Сангов А.А. ставит вопрос о пересмотре состоявшихся судебных решений ввиду их незаконности, необоснованности и несправедливости назначенного наказания, указывая, что в его действиях имеет место единое продолжаемое преступление, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам, так как имело место изъятие наркотического средства из незаконного оборота, в этой связи просит квалифицировать его действия как покушение на преступление и смягчить назначенное наказание.

Проверив доводы надзорной жалобы, изучив материалы уголовного дела, полагаю необходимым возбудить надзорное производство и передать надзорную жалобу осужденного Сангова А.А. на рассмотрение президиума Московского городского суда по следующим основаниям.

Выводы суда о виновности Сангова А.А. в совершении преступлений, за которые он осужден, соответствуют фактическим обстоятельствам дела и подтверждаются совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, достоверность и допустимость которых сомнений не вызывают.

Вина Сангова А.А. подтверждается показаниями осужденных Макарова М.П. и Кокурышникова А.Е., исследованными в судебном заседании показаниями свидетелей Г. и Г., чистосердечным признанием Сангова А.А., заключением судебно-химической экспертизы, материалами о проведении оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка", а также другими доказательствами, проверенными судом и изложенными в приговоре.

Вместе с тем, с учетом изменений, внесенных кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам, суд, правильно установив фактические обстоятельства дела, дал неверную юридическую оценку действиям Сангова А.А. по эпизоду от 26 апреля 2004 года, квалифицировав его действия, как оконченный состав преступления - незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере.

В соответствии с требованиями действующего законодательства, в тех случаях, когда передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом 12 августа 1995 года N 144-ФЗ (с последующими изменениями) "Об оперативно-розыскной деятельности", содеянное следует рассматривать как покушение на преступление и квалифицировать по ч. 3 ст. 30 и соответствующей части ст.228.1 УК РФ, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота и общественно-опасных последствий не наступает.

Из материалов уголовного дела усматривается, что передача Санговым А.А. наркотического средства - героина массой 2, 26 грамма Кокурышникову А.Е. 26 апреля 2004 года осуществлялась в рамках проводимого оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" и в последующем это наркотическое средство было добровольно выдано Кокурышниковым А.Е. сотрудникам милиции и изъято из незаконного оборота (т.1 л.д.91-102).

Таким образом, судом по настоящему уголовному делу допущено неправильное применение уголовного закона, что в соответствии со ст. ст.409, 379, 382 УПК РФ является основанием для пересмотра состоявшихся судебных решений в порядке надзора.

При таких обстоятельствах имеются основания для возбуждения надзорного производства по делу и передачи надзорной жалобы осужденного Сангова А.А. вместе с материалами уголовного дела на рассмотрение Президиума Московского городского суда.

Руководствуясь п. 2 ч. 3 ст. 406 УПК РФ, судья

ПОСТАНОВИЛА:

Возбудить надзорное производство по надзорной жалобе осужденного Сангова А.А. о пересмотре приговора Зеленоградского районного суда города Москвы от 14 декабря 2005 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 01 февраля 2006 года.

Надзорную жалобу вместе с уголовным делом передать на рассмотрение президиума Московского городского суда.

Судья Московского городского суда Задорожная З.А.