Постановление Московского городского суда от 16.11.2012 N 44у-513/12 (ключевые темы: совокупность приговоров - малолетние дети - исправительные колонии общего режима - отмена условного осуждения - УК РФ)

Постановление Московского городского суда от 16.11.2012 N 44у-513/12

Судьи: 1-я инст.Половников В.М.

2-я инст.Усов В.Г. (предс.)

Арычкина Е.А. (докл), Давыдов В.И.

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Президиума Московского городского суда

по делу N44у- 513/12

г. Москва 16 ноября 2012 года

Президиум Московского городского суда в составе:

Председательствующего Фомина Д.А.,

членов президиума: Агафоновой Г.А., Васильевой Н.А., Мариненко А.И., Базьковой Е.М.

рассмотрел в судебном заседании уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Зотова А.Г. о пересмотре приговора Савеловского районного суда г. Москвы от 3 февраля 2011 года, которым

Зотов А.Г., ранее судимый:17 февраля 2010 года Перовским районным судом г. Москвы по ч.3 ст. 159 УК РФ (два преступления) к 3 годам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком на 4 года,

осужден по ч.3 ст. 30, ч.4 ст. 159 УК РФ к 5 годам лишения свободы,

на основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения наказания, в связи с отменой условного осуждения по приговору суда от 17 февраля 2010 года, окончательно назначено наказание в виде 5 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбытия наказания исчислен с 7 апреля 2010 года.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 14 марта 2011 года приговор суда оставлен без изменения.

Постановлением судьи Сегежского городского суда Республики Карелия от 19 июня 2012 года, вынесенным в порядке ст. 397, 399 УПК РФ и ст. 10 УК РФ действия Зотова А.Г. по приговору суда от 17 февраля 2010 года переквалифицированы по двум эпизодам преступлений на ч.3 ст. 159 УК РФ в редакции Федерального закона РФ N 26-ФЗ от 7 марта 2011 года со снижением наказания за каждое преступление до 1 года 11 месяцев лишения свободы, на основании ч.3 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначено 2 года 10 месяцев лишения свободы; его же действия по приговору суда от 3 февраля 2011 года переквалифицированы на ч.3 ст. 30, ч.4 ст. 159 УК РФ в редакции Федерального закона РФ N26-ФЗ от 7 марта 2011 года со снижением наказания до 4 лет 9 месяцев лишения свободы, в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров окончательно назначено 5 лет 3 месяца лишения свободы.

Постановлением судьи Московского городского суда от 14 ноября 2011 года отказано в удовлетворении надзорной жалобы осужденного Зотова А.Г. о пересмотре приговора суда, с чем 12 января 2012 года согласилась председатель Московского городского суда.

Постановлением судьи Верховного Суда Российской Федерации от 10 октября 2012 года возбуждено надзорное производство по надзорной жалобе осужденного Зотова А.Г. о пересмотре приговора Савеловского районного суда г. Москвы от 3 февраля 2011 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 14 марта 2011 года, которая передана на рассмотрение президиума Московского городского суда.

В надзорной жалобе осужденный Зотов А.Г. просит судебные решения изменить, назначенное ему наказание смягчить до 4 лет лишения свободы, указывая, что назначенное наказание является несправедливым, суд не учел в полной мере смягчающие наказание обстоятельства, суд кассационной инстанции не применил Федеральный Закон РФ от 7 марта 2011 года улучшающий его положение, в нарушение ст. 308 УПК РФ судом неверно ему исчислен срок отбытия наказания, поскольку фактически он был задержан 6 апреля 2010 года.

Заслушав доклад судьи Задорожной З.А., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание судебных решений, доводы надзорной жалобы и основания возбуждения надзорного производства, мнение заместителя прокурора г.Москвы Ведерникова В.В., полагавшего судебные решения изменить, переквалифицировать действия Зотова А.Г. с ч.3 ст.30 и ч.4 ст.159 УК РФ (в редакции Федерального Закона РФ N 377 от 27 декабря 2009 года) на ч.3 ст. 30, ч.4 ст.159 УК РФ (в редакции Федерального закона РФ N 26-ФЗ от 7 марта 2011 года) по которой назначить наказание 4 года лишения свободы, в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения наказания в связи с отменой условного осуждения по приговору суда от 17 февраля 2010 года окончательно назначить Зотову А.Г. наказание в виде 4 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, президиум,

У С Т А Н О В И Л:

Согласно приговору суда Зотов А.Г. осужден за покушение на мошенничество, то есть хищение чужого имущества, совершенное путем обмана, в особо крупном размере.

Так, Зотов А.Г., с целью хищения денежных средств потерпевшего Б-ва А.И., представился последнему сотрудником правоохранительных органов и в период времени до 20 марта 2010 года потребовал от Б-ва А.И. денежные средства в сумме 2 000 000 рублей, за оказание содействия в прекращении уголовного дела в отношении сына потерпевшего Б-ва А.А., совершившего преступление, связанного с незаконным оборотом наркотических средств. Однако, каких-либо полномочий и возможностей повлиять на ход уголовного дела Зотов А.Г. не имел, но несмотря на это обманным путем получил от Б-ва А.И. деньги в сумме 1 504 674 рубля, после чего, 6 апреля 2010 года при попытке получения от Б-ва А.И. 500 000 рублей Зотов А.Г. был задержан и его преступные действия были пресечены.

Вину в совершении преступления Зотов А.Г. признал.

Уголовное дело в отношении Зотова А.Г. рассмотрено в соответствии с положениями главы 40 УПК РФ.

Проверив материалы уголовного дела, изучив доводы надзорной жалобы президиум находит судебные решения законными и обоснованными.

Вывод суда о виновности Зотова А.Г. в установленном судом преступлении подтвержден доказательствами, собранными по уголовному делу.

Юридическая квалификация его действий по ч.3 ст. 30, ч.4 ст. 159 УК РФ на момент вынесения приговора суда является правильной.

Однако, 7 марта 2011 года Федеральным законом РФ N 26-ФЗ в Уголовный Кодекс РФ внесены изменения, в соответствии с которыми из ч.4 ст. 159 УК РФ исключен нижний предел наказания в виде лишения свободы.

Согласно толкованию положений ст.10 УК РФ, данному в постановлении Конституционного Суда РФ от 20 апреля 2006 года, закон, улучшающий положение лица имеет обратную силу независимо от того, в чем выражается такое улучшение.

На момент рассмотрения дела в кассационном порядке указанный выше Федральный закон РФ вступил в законную силу и подлежал применению.

Однако, суд кассационной инстанции, проверяя законность и обоснованность приговора в отношении Зотова А.Г. не учел изменения Закона улучшающие положение осужденного и не привел приговор от 3 февраля 2011 года в соответствии с вышеуказанным законом.

Кроме того, при назначении наказания Зотову А.Г. суд в соответствии с положениями ч.3 ст. 60 УК РФ должен был учесть обстоятельства смягчающие наказание, к которым согласно п. "г" ч.1 ст. 61 УК РФ относится наличие у виновного малолетних детей.

Как следует из материалов дела у Зотова А.Г. имеется малолетний ребенок, дочь 2006 года рождения, в обвинительном заключении указано на наличие у него ребенка и это обстоятельство признано в качестве смягчающего наказание (т.3 л.д. 200,303).

Между тем, при назначении Зотову А.Г. наказания суд в нарушение требований закона не признал наличие у него малолетнего ребенка в качестве смягчающего обстоятельства и не мотивировал свое решение в описательно-мотивировочной части приговора.

При таких данных, президиум считает необходимым судебные решения в отношении Зотова А.Г. изменить, переквалифицировать его действия на ч.3 ст. 30, ч.4 ст.159 УК РФ в редакции Федерального закона РФ N 26-ФЗ от 7 марта 2011 года и назначить ему наказание с учетом тяжести совершенного преступления, данных характеризующих его личность, а также смягчающих наказание обстоятельств, в том числе, и наличия малолетнего ребенка.

Что же касается доводов надзорной жалобы о неправильном исчислении Зотову А.Г. срока отбытия наказания, то эти доводы нельзя признать обоснованными, поскольку согласно протоколу задержания подозреваемого и сообщению о задержании Зотова А.Г. адресованному на имя прокурора, он был задержан 7 апреля 2010 года в 19 часов 10 минут, иных сведений о его задержании в материалах дела нет.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 407,408 УПК РФ президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Надзорную жалобу осужденного Зотова А.Г. удовлетворить частично.

Приговор Савеловского районного суда г. Москвы от 3 февраля 2011 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 14 марта 2011 года в отношении осужденного Зотова А.Г. изменить:

переквалифицировать действия Зотова А. Г. с ч.3 ст. 30, ч.4 ст. 159 УК РФ (в редакции Федерального закона РФ N 377-ФЗ от 27 декабря 2009 года) на ч.3 ст. 30, ч.4 ст.159 УК РФ (в редакции Федерального Закона РФ N 26-ФЗ от 7 марта 2011 года) по которой назначить наказание в виде 4 лет лишения свободы без штрафа и ограничения свободы, в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения наказания в связи с отменой условного осуждения по приговору суда от 17 февраля 2010 года окончательно назначить Зотову А.Г. наказание в виде 4 (четырех) лет 6 (шести) месяцев лишения свободы, без штрафа и ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий: Д.А. Фомин