Постановление Московского городского суда от 07.12.2012 N 44у-568/12 (ключевые темы: условное осуждение - судимость - окончательное наказание - ст 158 УК РФ - вводная часть приговора)

Постановление Московского городского суда от 07.12.2012 N 44у-568/12

Судья 1 инст. Оленев В.Н.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

Президиума Московского городского суда

по делу N 44у-568/12

г. Москва 07 декабря 2012 года

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего: Фомина Д.А.

членов Президиума: Колышницыной Е.Н., Агафоновой Г.А., Базьковой Е.М., Курциньш С.Э. , Васильевой Н.А.,

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Черняка А.А. о пересмотре приговора Солнцевского районного суда г. Москвы от 25 июля 2012 года, которым

Черняк А. А., ранее судимый:

1. 23 сентября 2005 года Одинцовским городским судом Московской области по п.п. "б,в" ч.2 ст.158 УК РФ к 3 годам лишения свободы, с применением ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком 3 года, постановлением Солнцевского районного суда г.Москвы от 11 августа 2008 года условное осуждение отменено, Черняк направлен в места лишения свободы, освобожден на основании постановления Плесецкого районного суда Архангельской области от 17 августа 2010 года;

2. 16 июня 2011 года Солнцевским районным судом г. Москвы по ч.3 ст.30, ч.1 ст.158 УК РФ и по ч.3 ст.30, ч.1 ст.166 УК РФ (2 эпизода) к 2 годам лишения свободы, с применением ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком 2 года 6 месяцев, -

осужден по ч.3 ст.30, п. "б" ч.2 ст.158 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы.

На основании ч.5 ст.74 УК РФ Черняку А.А. отменено условное осуждение, назначенное по приговору Солнцевского районного суда г.Москвы от 16 июня 2011 года.

На основании ст.70 УК РФ, по совокупности приговоров, путем присоединения неотбытой части наказания по вышеуказанному приговору, окончательно Черняку А.А. назначено наказание в виде 2 лет 1 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбытия наказания Черняку А.А. исчислен с 15 мая 2012 года.

В кассационном порядке дело не рассматривалось.

В надзорной жалобе осужденный Черняк А.А. считает постановленный в отношении него приговор несправедливым вследствие его чрезмерной суровости, утверждает, что суд неверно назначил наказание, применив положения ч.5 ст.74 УК РФ.

Заслушав доклад судьи Бондаренко Э.Н., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание приговора и доводы надзорной жалобы, мнение заместителя прокурора г. Москвы Ведерникова В.В., просившего приговор изменить: исключить из вводной части приговора ссылку на судимость от 23.09.05г., уточнить, что условное осуждение, назначенное Черняку А.А. по приговору Солнцевского районного суда г.Москвы от 16 июня 2011 года, отменено на основании ч.4 ст.74 УК РФ, в остальном просившего приговор оставить без изменения, президиум

УСТАНОВИЛ:

При изложенных в приговоре обстоятельствах Черняк А.А. осужден за покушение на кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, с незаконным проникновением в помещение, однако преступление не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам.

Проверив материалы уголовного дела, изучив доводы надзорной жалобы, президиум Московского городского суда находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.

Приговор в отношении Черняка А.А. постановлен в особом порядке, с учетом правил главы 40 УПК РФ.

Назначая Черняку А.А. наказание, суд в соответствии со ст.60 УК РФ учел характер и степень общественной опасности совершенного им преступления, личность виновного, обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление Черняка А.А.

Поскольку, как указал суд, Черняк А.А. совершил преступление, имея неснятую и непогашенную в установленном законом порядке судимость, а также в период отбывания наказания по приговору Солнцевского районного суда г.Москвы от 16 июня 2011 года, суд счел необходимым назначить ему наказание с учетом требований ст.ст. 74 ч.5 и 70 УК РФ

Вместе с тем, по мнению президиума Московского городского суда, назначая осужденному окончательное наказание по совокупности приговоров, суд не учел следующие обстоятельства.

Судимость по приговору Одинцовского городского суда Московской области от 23 сентября 2005 года на момент совершения преступления по настоящему делу была погашена, так как указанным приговором Черняк А.А. был осужден за преступление, совершенное в несовершеннолетнем возрасте, а исходя из положений ст.95 УК РФ срок погашения судимости за преступления средней тяжести, совершенные лицом, до достижения им возраста восемнадцати лет, составляет один год после отбытия наказания.

Таким образом, ссылка суда на совершение по настоящему делу преступления Черняком А.А., имеющим неснятую и непогашенную судимость, является необоснованной.

Кроме того, суд неправильно применил требования ч.5 ст.74 УК РФ, согласно которым в случае совершения условно осужденным в течение испытательного срока умышленного тяжкого или особо тяжкого преступления суд отменяет условное осуждение и назначает ему наказание по правилам, предусмотренным статьей 70 УК РФ.

Между тем, преступление по настоящему делу, совершенное им в период испытательного срока по приговору Солнцевского районного суда г.Москвы от 16 июня 2011 года, относится к категории средней тяжести, а в таком случае в соответствии с положениями ч.4 ст.74 УК РФ вопрос об отмене или о сохранении условного осуждения решается судом.

Поскольку, учитывая вышеизложенные обстоятельства, вопрос об отмене или о сохранении условного осуждения судом не обсуждался и мотивы принятого решения об отмене условного осуждения и о назначении Черняку А.А. окончательного наказания по правилам ст.70 УК РФ в приговоре не приведены, президиум считает необходимым исключить из приговора указание о применении положений ч.5 ст.74 и ст.70 УК РФ при назначении Черняку А.А. окончательного наказания.

Приговор Солнцевского районного суда г.Москвы от 16 июня 2011 года подлежит самостоятельному исполнению.

В связи с отбытием наказания, назначенного за преступление по настоящему делу, Черняк А.А. подлежит освобождению из мест лишения свободы.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Надзорную жалобу осужденного Черняка А.А. - удовлетворить.

Приговор Солнцевского районного суда г. Москвы от 25 июля 2012 года в отношении Черняка А.А. изменить:

- исключить из вводной части приговора указание на судимость по приговору Одинцовского городского суда Московской области от 23 сентября 2005 года;

- исключить из приговора указание об отмене условного осуждения по приговору Солнцевского районного суда г. Москвы от 16 июня 2011 года на основании ч.5 ст.74 УК РФ и указании о назначении наказания по правилам ст. 70 УК РФ.

Приговор Солнцевского районного суда г. Москвы от 16 июня 2011 года исполнять самостоятельно.

Считать Черняка А.А. осужденным ст.ст. 30 ч.3, 158 ч.2 п. "б" УК РФ к 6 месяцам лишения свободы и в связи с отбытием наказания Черняка А. А., "_", из-под стражи освободить.

Председательствующий Д.А. Фомин