Постановление Московского городского суда от 21.12.2012 N 44у-620/12 (ключевые темы: крупный размер - незаконный сбыт - умысел - проверочная закупка - потребление наркотических средств)

Постановление Московского городского суда от 21.12.2012 N 44у-620/12

Судья: Пронякин Д.А.

Судьи 2-ой инст.: Зубарев А.И. (предс.)

Халин В.И. (докл.), Данилова О.О.

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

президиума Московского городского суда

по делу N 44у-620/12

г. Москва 21 декабря 2012 года

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего Егоровой О.А.

и членов президиума: Колышницыной Е.Н., Фомина Д.А., Агафоновой Г.А., Мариненко А.И., Курциньш С.Э., Базьковой Е.М., Васильевой Н.А.

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Абрамова В. А. о пересмотре приговора Никулинского районного суда г. Москвы от 24 марта 2009 года, кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 4 мая 2009 года.

Приговором Никулинского районного суда г. Москвы от 24 марта 2009 года

Абрамов В.А., осужден:
- по п. "б" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ к лишению свободы сроком на 6 лет без штрафа;
- по ч. 1 ст. 232 УК РФ к лишению свободы сроком на 2 года.
На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 6 лет 6 месяцев без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Срок наказания исчислен с 24 декабря 2008 года.
Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 4 мая 2009 года приговор в отношении Абрамова В.А. изменен: указана в описательно-мотивировочной части приговора на странице 9 квалификация действий Абрамова В.А. по п. "б" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ. В остальной части приговор оставлен без изменения.

В надзорной жалобе осужденный Абрамов В.А. выражает несогласие с приговором. При этом указывает, что доказательства его вины в преступлениях, за совершение которых он осужден, в виде результатов ОРМ в уголовном деле отсутствуют; ссылается на провокацию со стороны сотрудников милиции и М-ой Т.В. Утверждает, что приговор основан на недопустимых доказательствах, содержит противоречия. Полагает, что наказание с учетом обстоятельств дела назначено чрезмерно суровое. На основании изложенного, осужденный просит внести изменения в приговор, квалифицировать его действия с применением ч. 3 ст. 30 УК РФ, снизить назначенное наказание.

Проверив материалы дела, выслушав доклад судьи Свиренко О.В., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание состоявшихся судебных решений, доводы надзорной жалобы и основания возбуждения надзорного производства, мнение заместителя прокурора города Москвы Ведерникова В.В., полагавшего судебные решения изменить, исключить осуждение Абрамова В.А. за "незаконное производство наркотических средств", переквалифицировать его действия со ст. 228-1 ч. 2 п. "б" УК РФ на ст. ст. 30 ч. 3, 228-1 ч. 2 п. "б" УК РФ, назначив наказание в виде 5 лет 6 месяцев лишения свободы, и на основании ст. 69 ч. 2 УК РФ по совокупности совершенных преступлений окончательно к отбытию назначить наказание в виде 6 лет лишения свободы, в остальном судебные решения оставив без изменения, Президиум

УСТАНОВИЛ:

Абрамов В.А. признан судом виновным и осужден за незаконное производство наркотических средств в крупном размере, а также за покушение, то есть умышленные действия, непосредственно направленные на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам. Он же признан виновным в организации притона для потребления наркотических средств.

Согласно приговору, Абрамов В.А., 24 декабря 2008 года, в период времени до 19 ч. 45 мин., имея умысел на производство и дальнейший сбыт наркотического средства М-ой Т.В., заранее приготовив для изготовления наркотических средств необходимые ингредиенты, находясь по своему месту жительства, в квартире N "_" по адресу N1, из ингредиентов, в состав которых входил пищевой мак, растворитель, уксусная кислота, а также посуда для изготовления, и другие неустановленные компоненты, на кухне квартиры, путем смешивания компонентов и их выпаривания на газовой плите, незаконно произвел жидкость объемом 20,0 мл., в составе которой содержится наркотическое средство - ацетилированный опий массой 0,95 г., что является крупным размером. Продолжая свои преступные действия, Абрамов В.А. 24 декабря 2008 года, примерно в 19 ч. 45 мин., находясь в подъезде д. "_" по адресу N1, согласно заранее достигнутой договоренности с М-ой Т.В. о продаже последней наркотического средства, в ходе проведения ОРМ "проверочная закупка" незаконно сбыл последней путем продажи за 600 рублей шприц с жидкостью объемом 20 мл., в составе которой содержится наркотическое средство - ацетилированный опий, массой 0,95 г., что является крупным размером, однако, довести свой умысел до конца не смог по независящим от него обстоятельствам, так как 24 декабря 2008 года в 19 ч. 45 мин. возле дома "_" по адресу N1 был задержан сотрудниками милиции. 24 декабря 2008 года в 20 ч. 50 мин., в помещении ОВД по району "Тропарево-Никулино", расположенном по адресу: г. Москва, Мичуринский пр-т, Олимпийская деревня, д. 12/1, Михайлина добровольно выдала указанный шприц с жидкостью объемом 20 мл., в составе которой содержится наркотическое средство - ацетилированный опий массой 0,95 г. В ходе личного досмотра по адресу N1 у Абрамова В.А. сотрудниками милиции были изъяты денежные средства в сумме 600 рублей, ранее выданные М-ой для проведения ОРМ "проверочная закупка".

Он же имея умысел на организацию по месту своего жительства по адресу N1, притона для потребления наркотических средств и проживая в нем единолично, в период с 23 декабря 2008 года до 19 ч. 45 мин. 24 декабря 2008 года, имея приспособленное помещение, наркотические средства и предметы, приспособленные для употребления наркотических средств, заранее приготовленные для их систематического употребления посторонними лицами, пригласил П-ва Д.В., С-ва М.В., П-ну Ж.В. по указанному адресу и предоставил им помещение своей квартиры, а равно наркотические средства для их употребления.

Виновным себя в судебном заседании Абрамов В.А. по ст. 228-1 ч. 2 п. "б" УК РФ признал частично, по ст. 232 ч. 1 УК РФ не признал.

Изучив материалы уголовного дела, Президиум Московского городского суда находит состоявшиеся судебные решения подлежащими изменению.

Вывод суда о виновности Абрамова В.А. в совершении преступлений соответствует фактическим обстоятельствам дела и подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, достоверность и допустимость которых сомнений не вызывают, а именно: показаниями свидетелей Е-а В.В., М-ой Т.В., П-ва С.В., С-ой Н.В., Б-ой Н.А., А-ва В.В. и Н-ва В.С. по обстоятельствам проведения ОРМ "проверочная закупка", задержания Абрамова В.А., его досмотра и изъятия у него денежных средств, добровольной выдачи М-ой шприца с жидкостью объемом 20 мл., приобретенного у Абрамова В.А.; показаниями свидетелей П-ва Д.В., С-ва М.В., П-ой Ж.В. по факту организации Абрамовым В.А. по месту своего жительства притона для потребления наркотических средств, а также письменными доказательствами: заявлением М-ой Т.В., протоколом личного досмотра Абрамова В.А., протоколом обыска в квартире Абрамова В.А., заключением химической экспертизы и другими доказательствами по делу.

Довод осужденного Абрамова В.А. о том, что по делу имела место провокация его на совершения преступления, нельзя признать обоснованным, исходя из оглашенных и исследованных судом показаний М-ой Т.В. о том, что с заявлением об оказании содействия органам внутренних дел в изобличении сбытчика наркотиков она обратилась после того, как Абрамов В.А. позвонил ей и предложил приобрести наркотик (л.д. 44). Таким образом, умысел на незаконный сбыт наркотического средства возник у Абрамова В.А. вне зависимости от деятельности правоохранительных органов.

Вопреки доводам надзорной жалобы осужденного, в материалах уголовного дела имеется постановление о проведении оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" (л.д. 6-7) и материалы ее проведения (л.д. 8-20), которые были в полном объеме исследованы судом в процессе судебного следствия (л.д. 220) и обоснованно положены в основу обвинительного приговора.

Тщательно и всесторонне исследовав собранные по делу доказательства и дав им надлежащую оценку, суд правильно установил фактические обстоятельства дела и правильно постановил обвинительный приговор.

Действия Абрамова В.А. по ст. 232 ч. 1 УК РФ судом квалифицированы правильно.

Вместе с тем, вывод о виновности Абрамова В.А. в незаконном производстве наркотических средств в крупном размере сделан судом без полного, всестороннего и объективного исследования и оценки всех доказательств по делу.

Мотивируя свой вывод о виновности Абрамова В.А. в незаконном производстве наркотических средств в крупном размере, а также в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, суд сослался в приговоре на показания самого Абрамова В.А., свидетелей М-ой Т.В., Е-а В.В. и П-ва С.В. о том, что Абрамов В.А. изготовил ацетилированный опий и затем сбыл его М-ой Т.В. за 600 рублей.

Между тем, указанные факты не позволяют согласиться с юридической квалификацией действий Абрамова В.А., как незаконного производства наркотических средств в крупном размере, поскольку по смыслу закона под незаконным производством наркотических средств, следует понимать совершенные в нарушение законодательства РФ умышленные действия, направленные на серийное получение таких средств или веществ из растений, химических и иных веществ (например, с использованием специального химического или иного оборудования, производство наркотических средств или психотропных веществ в приспособленном для этих целей помещении, изготовление наркотика партиями, в расфасованном виде).

Как усматривается из материалов уголовного дела, Абрамов В.А. в квартире по месту своего жительства занимался изготовлением раствора опия из необходимых ингредиентов кустарным путем, что подтверждают свидетели С-ов М.В. (л.д.122-124), П-ев Д.В. (л.д.118-120), П-на Ж.В. (л.д.126-128).

Как следует из диспозиции ст. 228.1 УК РФ, она предусматривает уголовную ответственность за незаконное производство наркотических средств. При этом по смыслу закона если лицо незаконно изготавливает или перерабатывает наркотические средства в целях последующего сбыта этих средств, но умысел не доводит до конца по не зависящим от него обстоятельствам, содеянное при наличии к тому оснований подлежит квалификации по ч. 3 ст. 30 УК РФ и соответствующей части ст. 228.1 УК РФ. Абрамов В.А. же сбыл изготовленный им наркотик в рамках ОРМ.

При таких обстоятельствах действия Абрамова В.А. подлежат переквалификации со ст. 228-1 ч. 2 п. "б" УК РФ на ст.ст. 30 ч. 3, 228-1 ч. 2 п. "б" УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере, с исключением осуждения его за незаконное производства наркотических средств в крупном размере.

Наказание, назначенное осужденному по ч. 1 ст. 232 УК РФ, соответствует положениям ст. ст. 6, 60 УК РФ, соразмерно тяжести содеянного и является справедливым.

Решая вопрос о мере наказания Абрамову В.А. за совершенное преступление, предусмотренное ст. ст. 30 ч. 3, 228-1 ч. 2 п. "б" УК РФ, Президиум Московского городского суда принимает во внимание характер и степень общественной опасности содеянного, данные о личности виновного, ранее не судимого, частично признавшего свою вину в содеянном, его положительные характеристики. Каких-либо исключительных обстоятельств в понимании ст. 64 УК РФ по делу не усматривается.

По совокупности совершенных преступлений окончательное наказание Абрамову В.А. необходимо назначить по правилам ст. 69 ч. 2 УК РФ.

Вывод суда о возможности достижения целей наказания Абрамова В.А. только в условиях реального отбывания им наказания судом первой инстанции в приговоре мотивирован и представляется верным.

В остальном судебные решения в отношении Абрамова В.А. являются законными и обоснованными.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 406, 407 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Надзорную жалобу осужденного Абрамова В.А. удовлетворить частично.

Приговор Никулинского районного суда г. Москвы от 24 марта 2009 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 4 мая 2009 года в отношении Абрамова В. А. - изменить:

исключить осуждение Абрамова В.А. за "незаконное производство наркотических средств в крупном размере";

переквалифицировать действия Абрамова В.А. со ст. 228-1 ч. 2 п. "б" УК РФ на ст. ст. 30 ч. 3, 228-1 ч. 2 п. "б" УК РФ, назначив наказание в виде 5 (пяти) лет 6 (шести) месяцев лишения свободы, без штрафа;

на основании ст. 69 ч. 2 УК РФ по совокупности совершенных преступлений, предусмотренных ст. ст. 30 ч. 3, 228-1 ч. 2 п. "б", 232 ч. 1 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно к отбытию назначить Абрамову В. А. наказание в виде 6 (шести) лет лишения свободы, без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колони строгого режима.

В остальном приговор и кассационное определение оставить без изменения.

Председательствующий О.А. Егорова