Постановление Московского городского суда от 27.12.2012 N 44у-623/12 (ключевые темы: крупный размер - исправительные колонии общего режима - частичное сложение наказаний - совокупность преступлений - проверочная закупка)

Постановление Московского городского суда от 27.12.2012 N 44у-623/12

Судьи: 1-я инст.Андрианова О.В.

2-я инст. Никитин В.Ф.(предс.)

Судьи Барановский Н.К. (докл.), Лямочкин Г.В.

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Президиума Московского городского суда

по делу N 44у-623/12

г. Москва 27 декабря 2012 года

Президиум Московского городского суда в составе:

Председательствующего Егоровой О.А.,

членов президиума: Фомина Д.А., Мариненко А.И., Базьковой Е.М., Курциньш С.Э.,

рассмотрел в судебном заседании уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Сангова А. А. о пересмотре приговора Зеленоградского районного суда города Москвы от 14 декабря 2005 года которым

Сангов А. А., несудимый,

осужден по двум преступлениям, предусмотренным п. "б" ч.2 ст.228-1 УК РФ в редакции Федерального Закона РФ N162 от 8 декабря 2003 года, с применением ст.64 УК РФ, к 3 годам 6 месяцам лишения свободы за каждое преступление.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний окончательно Сангову А.А. назначено наказание в виде 4 лет лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания исчислен с 26 апреля 2004 года.

По делу разрешена судьба вещественных доказательств.

Этим же приговором осуждены Макаров М.П. и К-в А.Е. приговор в отношении которых не пересматривается.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 01 февраля 2006 года приговор в отношении Сангова А.А. изменен: действия Сангова А.А. переквалифицированы по двум преступлениям с п. "б" ч.2 ст.228-1 УК РФ на п. "в" ч.3 ст.228 УК РФ в редакции Федерального закона РФ N 63 от 13 июня 1996 года и назначено наказание, за каждое преступление, с применением ст.64 УК РФ, в виде 3 лет лишения свободы, на основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний окончательно Сангову А.А. назначено наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части этот же приговор в отношении Сангова А.А. оставлен без изменения.

В надзорной жалобе осужденный Сангов А.А. ставит вопрос о пересмотре состоявшихся судебных решений ввиду их незаконности, необоснованности и несправедливости назначенного наказания, указывая, что в его действиях имеет место единое продолжаемое преступление, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам, так как имело место изъятие наркотического средства из незаконного оборота, в этой связи просит квалифицировать его действия как покушение на преступление и смягчить назначенное наказание.

Заслушав доклад судьи Задорожной З.А., изложившей обстоятельства уголовного дела, доводы надзорной жалобы, основания возбуждения надзорного производства, мнение заместителя прокурора г. Москвы Ведерникова В.В., полагавшего судебные решения изменить: переквалифицировать действия Сангова А.А. по эпизоду сбыта им наркотических средств 26 апреля 2004 года с п. "в" ч.3 ст. 228 УК РФ в редакции Федерального закона РФ N 63 от 13 июня 1996 года на ч.3 ст. 30 и п. "в" ч.3 ст. 228 УК РФ в редакции Федерального закона РФ N 63 от 13 июня 1996 года по которой назначить наказание с применением ст. 64 УК РФ в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы, на основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний с учетом его осуждения по п. "в" ч.3 ст. 228 УК РФ окончательно назначить наказание в виде 3 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, президиум

У С Т А Н О В И Л:

Согласно приговору Сангов А.А. осужден за незаконное хранение в целях сбыта и сбыт наркотических средств в крупном размере.

Преступления совершены в городе Москве при следующих обстоятельствах.

Весной 2004 года при неустановленных следствием обстоятельствах, Сангов А.А. приобрел с целью сбыта наркотическое средство - героин весом не менее 2, 32 гр. и 2, 26 гр., которое незаконно хранил при себе в квартире по адресу N1 и впоследствии дважды по тому же адресу незаконно сбывал К-ву А.Е.: 29 марта 2004 года сбыл героин весом 2, 32 грамма за 3 000 рублей и 26 апреля 2004 года сбыл 2, 26 граммов героина за 3 000 рублей, что является крупным размером, а оставшуюся часть героина в крупном размере весом 2, 04 грамма продолжал незаконно хранить при себе до 16 часов 33 минут 26 апреля 2004 года, когда указанное наркотическое средство было у него изъято сотрудниками милиции.

Проверив доводы надзорной жалобы, изучив материалы уголовного дела, президиум находит судебные решения подлежащими изменению по следующим основаниям.

Выводы суда о виновности Сангова А.А. в совершении преступлений, за которые он осужден, соответствуют фактическим обстоятельствам дела и подтверждаются совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, достоверность и допустимость которых сомнений не вызывают.

Вина Сангова А.А. подтверждается показаниями осужденных Макарова М.П. и К-ва А.Е., исследованными в судебном заседании показаниями свидетелей Г-на Ю.Н. и Г-а И.В., чистосердечным признанием Сангова А.А., заключением судебно-химической экспертизы, материалами о проведении оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка", а также другими доказательствами, проверенными судом и изложенными в приговоре.

Вместе с тем, с учетом изменений, внесенных кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам, суд, правильно установив фактические обстоятельства дела, дал неверную юридическую оценку действиям Сангова А.А. по эпизоду от 26 апреля 2004 года, квалифицировав его действия, как оконченный состав преступления - незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере.

В соответствии с требованиями действующего законодательства, в тех случаях, когда передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом 12 августа 1995 года N 144-ФЗ (с последующими изменениями) "Об оперативно-розыскной деятельности", содеянное следует рассматривать как покушение на преступление и квалифицировать по ч. 3 ст. 30 и соответствующей части ст.228.1 УК РФ, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота и общественно-опасных последствий не наступает.

Из материалов уголовного дела усматривается, что передача Санговым А.А. наркотического средства - героина массой 2, 26 грамма К-ву А.Е. 26 апреля 2004 года осуществлялась в рамках проводимого оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" и в последующем это наркотическое средство было добровольно выдано К-вым А.Е. сотрудникам милиции и изъято из незаконного оборота (т.1 л.д.91-102).

При таких обстоятельствах президиум считает необходимым квалифицировать действия Сангова А.А. по эпизоду сбыта им наркотических средств 26 апреля 2004 года с по ч.3 ст. 30, п. "в" ч.3 ст. 228 УК РФ в редакции Федерального закона РФ N 63 от 13 июня 1996 года как покушение на сбыт наркотических средств в крупном размере.

При назначении наказания осужденному Сангову А.А. президиум учитывает тяжесть совершенного им преступления, данные о его личности, обстоятельства смягчающие наказание, установленные судом первой инстанции, которые признаны исключительными: положительные характеристики, наличие троих несовершеннолетних детей, активное способствование раскрытию преступлений, в связи с чем, суд пришел к выводу о назначении ему наказания с применением положений ст. 64 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 407,408 УПК РФ президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Надзорную жалобу осужденного Сангова А. А. удовлетворить.

Приговор Зеленоградского районного суда города Москвы от 14 декабря 2005 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 01 февраля 2006 года в отношении Сангова А.А. изменить: переквалифицировать действия Сангова А.А. по эпизоду сбыта им наркотических средств 26 апреля 2004 года с п. "в" ч.3 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона РФ N 63 от 13 июня 1996 года) на ч.3 ст. 30, п. "в" ч.3 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона РФ N 63 от 13 июня 1996 года) по которой назначить наказание с применением ст. 64 УК РФ в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы, и на основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний с учетом его осуждения по п. "в" ч.3 ст. 228 УК РФ окончательно назначить наказание в виде 3 (трех) лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий: О.А. Егорова