Постановление Московского городского суда от 27.12.2012 N 44у-632/12 (ключевые темы: незаконный сбыт - особо крупный размер - группа лиц по предварительному сговору - частичное сложение наказаний - лишение свободы)

Постановление Московского городского суда от 27.12.2012 N 44у-632/12

Судьи: 1-я инст. Савина С.А.

2-я инст. Никишина Н.В.(предс.),

Барановский Н.К. (докл.), Лямочкин Г.В.

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Президиума Московского городского суда

по делу N 44у- 632/12

г. Москва 27 декабря 2012 года

Президиум Московского городского суда в составе:

Председательствующего Егоровой О.А.,

членов президиума: Фомина Д.А., Мариненко А.И., Базьковой Е.М., Васильевой Н.А., Курциньш С.Э.

рассмотрел в судебном заседании уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Бахматкова Н.М. о пересмотре приговора Зеленоградского районного суда г. Москвы от 09 ноября 2006 года, которым

Бахматков Н.М., несудимый, -

осужден:

- по ч. 3 ст. 30, п.п. "а,б" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ к 5 годам лишения свободы, без штрафа;

- по п. "г" ч. 3 ст. 228-1 УК РФ к 8 годам 6 месяцам лишения свободы, без штрафа;

- по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ к 8 годам лишения свободы, без штрафа.

На основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности совершенных преступлений, путем частичного сложения наказаний окончательно Бахматкову Н.М. назначено наказание в виде 9 лет 6 месяцев лишения свободы, без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Поляков В. М., ранее судимый: 02 декабря 2005г. Солнечногорским городским судом Московской области по ч.2 ст.264 УК РФ, с применением ст.64 УК РФ, к 2 годам лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком в течение 1 года, -

осужден:

- по п. "г" ч. 3 ст. 228-1 УК РФ к 9 годам лишения свободы, без штрафа;

- по ч. 3 ст. 30, п.п. "а,б" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ к 6 годам лишения свободы, без штрафа;

- по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228-1 УК РФ к 8 годам 6 месяцам лишения свободы, без штрафа;

- по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 4 годам лишения свободы, без штрафа.

На основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности совершенных преступлений, путем частичного сложения наказаний окончательно Полякову В.М. назначено наказание в виде 9 лет 6 месяцев лишения свободы, без штрафа.

В соответствии с ч.5 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 02.12.2005 года и на основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров частично присоединено к наказанию по настоящему приговору и окончательно Полякову В.М. назначено наказание в виде 11 лет лишения свободы, без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Дело в отношении Полякова пересматривается в порядке ч.2 ст.410 УПК РФ.

Срок наказания осужденным постановлено исчислять с 04 мая 2006 года.

Этим же приговором осуждена Каменская Д.И., приговор в отношении которой не пересматривается.

Приговором суда разрешена судьба вещественных доказательств.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 22 января 2007 года приговор оставлен без изменения.

В надзорной жалобе осужденный Бахматков Н.М. ставит вопрос о пересмотре состоявшихся судебных решений ввиду неправильного применения судом уголовного закона, при этом, не оспаривая выводы суда о доказанности вины и правильность квалификации его действий по эпизодам сбыта наркотических средств-героина Каменской Д.И., просит о переквалификации его действий по эпизоду сбыта героина Н-н Е.К., указывая, что в его действиях содержится приготовление к преступлению, поскольку встреча с Н-н Е.К. не состоялась и наркотические средства не передавались, просит о смягчении назначенного ему наказания с учетом его активного способствования раскрытию и расследованию преступлений.

Заслушав доклад судьи Задорожной З.А., изложившей обстоятельства уголовного дела, доводы надзорной жалобы, основания возбуждения надзорного производства, мнение заместителя прокурора г. Москвы Ведерникова В.В., полагавшего судебные решения изменить: переквалифицировать действия Бахматкова Н.М. и Полякова В.М. по эпизоду сбыта наркотических средств Н-н Е.К. с ч.3 ст. 30, п. "г" ч.3 ст. 228-1 УК РФ на ч.1 ст. 30, п. "г" ч.3 ст. 228-1 УК РФ по которой назначить наказание: Бахматкову Н.М. в виде 6 лет лишения свободы, на основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний с учетом его осуждения по п. "г" ч.3 ст. 228-1 УК РФ и ч.3 ст. 30, п.п. "а,б" ч.2 ст. 228-1 УК РФ окончательно назначить наказание в виде 9 лет лишения свободы без штрафа;

Полякову В.М. по ч.1 ст. 30, п. "г" ч.3 ст. 228-1 УК РФ назначить наказание в виде 8 лет лишения свободы без штрафа, на основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний с учетом его осуждения по п. "г" ч.3 ст. 228-1 УК РФ, ч.3 ст. 30, п.п. "а,б" ч.2 ст. 228-1 УК РФ, ч.2 ст. 228 УК РФ окончательно назначить наказание в виде 9 лет 1 месяца лишения свободы без штрафа, в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения наказаний с учетом отмены условного осуждения по приговору от 2 декабря 2005 года окончательно назначить наказание в виде 10 лет 6 месяцев лишения свободы без штрафа, президиум

У С Т А Н О В И Л:

Согласно приговору Бахматков Н.М. и Поляков В.М. осуждены за незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере, группой лиц по предварительному сговору; за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, группой лиц по предварительному сговору; а также за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере, группой лиц по предварительному сговору.

Поляков В.М. также осужден за незаконное хранение наркотических средств, без цели сбыта, в особо крупном размере.

Преступления совершены в г. Москве при следующих обстоятельствах.

Поляков В.М. и Бахматков Н.М., действуя совместно, по предварительному сговору, направленному на незаконный сбыт наркотических средств, распределив роли, согласно которым Поляков В.М. обеспечивал приобретение, хранение наркотических средств, а также подыскивал покупателей, Бахматков Н.М. занимался реализацией наркотических средств и последующей передачей вырученных от продажи наркотиков денежных средств Полякову В.М.

Так, Поляков В.М., действуя в соответствии с ранее установленным распределением ролей, 03 мая 2006 года, при неустановленных следствием обстоятельствах, незаконно приобрел наркотическое средство - смесь, в состав которой входят героин, 6-моноацетилморфин, ацетилкодеин, в особо крупном размере, весом не менее 2, 85 грамм, которое незаконно хранил при себе, а затем, примерно, в 18 часов 00 минут того же дня, находясь по месту своего жительства по адресу N1, передал Бахматкову Н.М. для транспортировки и последующей реализации, заранее приисканному Поляковым В.М. покупателю Каменской Д.И. После чего, Бахматков Н.М., незаконно перевез неустановленным транспортным средством данную смесь наркотического вещества в г.З.. г.Москвы, где, находясь у корпуса "_", примерно, в 19 часов 00 минут 03 мая 2006 года незаконно сбыл ее Каменской Д.И., получив вознаграждение в размере 3 000 рублей.

В продолжение своего преступного умысла, направленного на незаконный сбыт наркотических средств, действуя согласно установленному распределению ролей, Поляков В.М., в период времени до 4 мая 2006 года, при неустановленных следствием обстоятельствах, незаконно приобрел наркотическое средство - смесь, содержащую героин, 6-моноацетилморфин, ацетилкодеин, в крупном размере, весом не менее 2, 3 грамма, которую незаконно хранил при себе, а затем примерно, в 11 часов 00 минут того же дня, находясь по месту своего жительства по вышеуказанному адресу, передал Бахматкову Н.М. для транспортировки и последующей реализации, заранее приисканному Поляковым В.М. покупателю - Каменской Д.И., указанную смесь наркотического вещества. Бахматков Н.М. в свою очередь в тот же день, незаконно перевез неустановленным транспортным средством указанное наркотическое средство в г.З_ г.Москвы, где, находясь у корпуса "_", примерно в 18 часов 00 минут покушался на сбыт данного наркотического средства в крупном размере - весом не менее 2,3 грамма по цене 3 000 рублей Каменской Д.И., действующей в рамках ОРМ "проверочная закупка".

Поляков В.М., в период времени до 04 мая 2006 года включительно, при неустановленных следствием обстоятельствах, незаконно приобрел наркотическое средство - смесь, содержащую героин, 6-моноацетилморфин, ацетилкодеин, в особо крупном размере, весом не менее 3, 58 грамм, которую незаконно хранил при себе, а затем 04 мая 2006 года, примерно в 11 часов 00 минут, находясь по месту своего жительства по вышеуказанному адресу, передал данную смесь Бахматкову Н.М. для транспортировки и последующей реализации, заранее приисканному Поляковым В.М. покупателю - Н-н Е.К. Бахматков Н.М. в тот же день, незаконно перевез неустановленным транспортным средством указанное наркотическое средство в г.З_ г.Москвы, однако не смог довести свой преступный умысел до конца, поскольку в 18 часов 30 минут 04 мая 2006 года был задержан у корп. "_" г.З_ г.Москвы сотрудниками милиции, а наркотическое средство было у него изъято.

Поляков В.М. при неустановленных следствием обстоятельствах, незаконно приобрел наркотическое средство - смесь, содержащую героин, 6-моноацетилморфин, ацетилкодеин, в особо крупном размере, весом не менее 2, 86 грамма, которую незаконно хранил при себе до 21 часа 05 минут 04 мая 2006 года, когда указанная смесь наркотического вещества у него была изъята сотрудниками милиции в подъезде д.1 санатория им. Артема Солнечногорского района Московской области.

Проверив материалы уголовного дела и доводы надзорной жалобы, президиум находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

Выводы суда о виновности Бахматкова Н.М. и Полякова В.М. в совершении преступлений, за которые они осуждены, соответствуют фактическим обстоятельствам дела и подтверждаются совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, достоверность и допустимость которых сомнений не вызывают.

Так из показаний осужденной по данному делу Каменской Д.И., следует, что на протяжении длительного времени она приобретала наркотические средства - героин у Полякова В.М., а впоследствии - у Бахматкова Н.М., который привозили ей героин после ее просьб и телефонных звонков Полякову В.М., 3 мая 2006 года она приобрела у Бахматкова Н.М. героин за три тысячи рублей, после чего была задержана сотрудниками милиции и наркотическое средство было у нее изъято, 4 мая 2006 года она принимала участие в проведении оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка", в ходе которой Бахматков Н.М. сбыл ей героин, за что она передала тому 3000 рублей, выданные ей сотрудниками милиции.

Свидетели Г-ва Ю.С., Т-ов А.А., Ч-в М.С., Г-о И.А., подтвердили обстоятельства задержания осужденных Каменской Д.И., Бахматкова Н.М. и Полякова В.М. и изъятия у них наркотических средств - героина, а также меченых денежных купюр, выданных сотрудниками милиции Каменской Д.И. для проведения проверочной закупки.

Сам осужденный Бахматков Н.М. в ходе предварительного расследования не оспаривал факты совместного с Поляковым В.М. сбыта героина Каменской Д.И., а также согласно его показаниям обнаруженный у него героин весом не менее 3,58 граммов он намеревался сбыть Н-н Е.К.

По заключению судебно - химической экспертизы вес наркотического средства, содержащего героин, изъятого у Каменской Д.И. 3 мая 2006 года составил 2,85 граммов, а выданный ею же 4 мая 2006 года составил 2,3 грамма; вес наркотического средства изъятого у Бахматкова Н.М. 4 мая 2006 года составил 3,58 граммов, а изъятого у Полякова В.М. во время обыска - составил 2,86 граммов.

Материалы, полученные в результате проведения оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" с участием Каменской Д.И. нарушений Закона "Об оперативно-розыскной деятельности" не содержат.

Вместе с тем, суд, правильно установив фактические обстоятельства дела, дал неверную юридическую оценку действиям Бахматкова Н.М. и Полякова В.М. по эпизоду сбыта наркотического средства Н-н Е.К., квалифицировав их действия, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере, группой лиц по предварительному сговору.

Согласно ч. 3 ст. 30 УК РФ, покушением на преступление признаются умышленные действия лица, непосредственно направленные на совершение преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам.

По смыслу закона, когда лицо незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготавливает или перерабатывает наркотические средства в целях последующего сбыта, но не доводит умысел до конца по не зависящим от него обстоятельствам, содеянное при наличии к тому оснований подлежит квалификации по ч. 1 ст. 30 УК РФ и соответствующей части статьи 228-1 УК РФ как приготовление к незаконному сбыту наркотических средств.

По делу достоверно установлено, что Поляков В.М. в период времени до 04 мая 2006 года включительно передал Бахматкову Н.М. наркотическое средство - смесь, в состав которой входят героин, 6-моноацетилморфин, ацетилкодеин, для транспортировки и последующей реализации покупателям Каменской Д.И. и Н-н Е.К., с указанной целью Бахматков Н.М. перевез наркотическое средство в г.З_. г.Москвы, где у корпуса "_" сбыл часть наркотического средства в крупном размере - весом не менее 2,3 грамма Каменской Д.И., действующей в рамках ОРМ "проверочная закупка", после чего проследовал к корпусу "_", где был задержан сотрудниками правоохранительных органов и оставшееся наркотическое средство, весом не менее 3, 58 грамм, было у него изъято.

Поскольку Бахматков Н.М. был задержан с наркотическим средством до его передачи Н-н Е.К. и их встреча не состоялась, то эти фактические обстоятельства дела свидетельствуют о том, что Поляков В.М. и Бахматков Н.Д. выполнили действия, связанные с приготовлением к незаконному сбыту наркотических средств, в особо крупном размере, группой лиц по предварительному сговору, а квалификация совершенных ими действий как покушение на незаконный сбыт наркотических средств является ошибочной.

С учетом изложенного, президиум считает необходимым переквалифицировать действия Полякова В.М. и Бахматкова Н.М. по указанному эпизоду преступления с ч.3 ст. 30, п. "г" ч.3 ст. 228-1 УК РФ на ч.1 ст. 30, п. "г" ч.3 ст. 228-1 УК РФ как приготовление к сбыту наркотических средств в особо крупном размере, группой лиц по предварительному сговору.

При назначении осужденным Полякову В.М. и Бахматкову Н.М. наказания, президиум учитывает тяжесть совершенных ими преступлений, данные характеризующие их личность, а так же обстоятельства совершенного преступления, в том числе, и смягчающие наказание, на которые имеется ссылка в приговоре суда. Так согласно приговору Бахматков Н.М. активно способствовал раскрытию и расследованию преступлений. Это обстоятельство подтверждается его чистосердечным признанием (т.1 л.д. 60.)

При таких данных президиум находит необходимым назначить Бахматкову Н.М. наказание с учетом положений ч.1 ст. 62 УК РФ, согласно которой срок и размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ.

Что же касается юридической квалификации действий Полякова В.М. и Бахматкова Н.М. по п. "г" ч.3 ст. 228-1 УК РФ, ч.3 ст. 30, п.п. "а,б" ч.2 ст. 228-1 УК РФ, а Полякова В.М. и по ч.2 ст. 228 УК РФ, и назначенного им наказания за эти преступления, то судебные решения в этой части являются законным и обоснованным.

Руководствуясь ст. ст. 407,408, 410 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Надзорную жалобу осужденного Бахматкова Н.М. удовлетворить частично.

Приговор Зеленоградского районного суда г. Москвы от 09 ноября 2006 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 22 января 2007 года в отношении осужденных Бахматкова Н.М. и Полякова В.М. изменить:

переквалифицировать действия Бахматкова Н.М. и Полякова В.М. по эпизоду сбыта наркотических средств Н-н Е.К. с ч.3 ст. 30, п. "г" ч.3 ст. 228-1 УК РФ на ч.1 ст. 30, п. "г" ч.3 ст. 228-1 УК РФ по которой назначить наказание:

Бахматкову Н.М. по ч.1 ст. 30 и п. "г" ч.3 ст. 228-1 УК РФ назначить наказание в виде 5 лет лишения свободы, и на основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, с учетом его осуждения по п. "г" ч.3 ст. 228-1 УК РФ и ч.3 ст. 30, п.п. "а,б" ч.2 ст. 228-1 УК РФ, окончательно назначить наказание в виде 8 лет 7 месяцев лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

Полякову Виталию Михайловичу по ч.1 ст. 30, п. "г" ч.3 ст. 228-1 УК РФ в виде 8 лет лишения свободы без штрафа, и на основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний с учетом его осуждения по п. "г" ч.3 ст. 228-1 УК РФ и ч.3 ст. 30, п.п. "а,б" ч.2 ст. 228-1 УК РФ и ч.2 ст. 228 УК РФ назначить наказание в виде 9 лет 1 месяца лишения свободы без штрафа, в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения наказаний, с учетом отмены условного осуждения по приговору от 2 декабря 2005 года, окончательно назначить наказание в виде 10 лет 6 месяцев лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий О.А. Егорова