Апелляционное определение СК по гражданским делам Кемеровского областного суда от 15 января 2013 г. по делу N 33-13075

Судебная коллегия по гражданским делам Кемеровского областного суда в составе: председательствующего Ларионовой С.Г.

судей Кандаковой Л.Ю., Ворожцовой Л.К.

с участием прокурора Бесхлебной Г.Н.

при секретаре Черновой М.А.

заслушав в открытом судебном заседании по докладу судьи Ларионовой С.Г. гражданское дело по апелляционному представлению прокурора Центрального района г.Кемерово Душина М.С. на решение Центрального районного суда г. Кемерово от 04 сентября 2012 года по делу по иску прокурора Центрального района г. Кемерово в интересах неопределенного круга лиц к ИП Е.Е.Ю., ООО "Е-Лайт-Телеком" о прекращении незаконной деятельности,

УСТАНОВИЛА:

Прокурор Центрального района г. Кемерово обратился в суд в интересах неопределенного круга лиц к ИП Емельяновой Е.Ю., ООО "Е-Лайт-Телеком" о прекращении незаконной деятельности.

Свои требования мотивирует тем, что прокуратурой района проведена проверка, в ходе проверки установлено, что ИП Емельянова Е.Ю. осуществляет деятельность по предоставлению услуг доступа в сеть интернет неопределенному кругу лиц в помещении, расположенном по адресу: "адрес". При осуществлении непосредственной деятельности используется интернет трафик, предоставляемый интернет провайдером в лице ООО "Е-Лайт-Телеком", на основании заключенного договора на предоставление услуг связи N 2724-ю от 01.09.2011 года.

Помещение, расположенное по адресу: "адрес" используется ИП Емельяновой Е.Ю. на основании договора безвозмездного пользования от 01.10.2011 года, заключенного с Сигачевым О.А. и Кудашкиным А.Д. ИП Емельянова Е.Ю. состоит на налоговом учете в Инспекции ФНС России по г. Кемерово с 29.03.2010 года.

Кроме того, в помещении Интернет бара, расположенного по адресу: "адрес", осуществляется деятельность ИП Емельяновой Е.Ю. по предоставлению электронного кошелька и перечислению денежных средств в платежную систему "Cash Partners" через электронный платежный терминал, на основании агентского договора N 20-А/2011 от 01.08.2011 года, заключенного с Компанией Розалинда Корпорейшн.

Как установлено в ходе проверочных мероприятий, проведенных сотрудниками отдела по борьбе с компьютерными преступлениями и незаконным оборотом РЭС и СТС ГУ МВД РФ по Кемеровской области 06.12.2011 года незаконная деятельность по проведению азартных игр осуществляется ИП Емельяновой Е.Ю. в помещении, расположенном по адресу: "адрес", следующим образом.

В указанный день в ходе проверки сотрудник отдела по борьбе с компьютерными преступлениями и незаконным оборотом РЭС и СТС ГУ МВД РФ по Кемеровской области в присутствии понятых вошел в помещение интернет бара расположенного по адресу: "адрес", где попросил предоставить доступ к интернет терминалу, для осуществления азартной игры. После чего сотрудником отдела по борьбе с компьютерными преступлениями и незаконным оборотом РЭС и СТС ГУ МВД РФ по Кемеровской области, кассиру интернет, бара, расположенного по адресу: "адрес", передана денежная сумма в размере "данные изъяты". Данная сумма была переведена кассиром на виртуальный счет платежной системы "Cash Partners". Кассиром сотруднику отдела по борьбе с компьютерными преступлениями и незаконным оборотом РЭС и СТС ГУ МВД РФ по Кемеровской области была выдана квитанция с реквизитами электронного кошелька в платежной системе "Cash Partners" (логин N 141-96-46, пароль N 4474).

После чего, с Интернет терминала N 2, расположенного в помещении Интернет бара по адресу: "адрес", сотрудником был осуществлен доступ на игровой портал при использовании сети Интернет. В ходе регистрации на игровом портале был введен указанный в квитанции логин N 141-96-46 и пароль N 4474. После регистрации на мониторе информационного терминала появилась заставка азартной игры, где в строке "Credit" отобразилась сумма "200", переведенная на игровой портал. Далее сотрудником в присутствии понятых, с использованием программного обеспечения "Gslot Casino novotech", установленного на используемом Интернет терминале N 2, расположенном в помещении Интернет бара по "адрес", произведен доступ на Интернет сайт http://www.goldfishka.com., где осуществлена азартная игра. В ходе азартной игры была осуществлена ставка и произведен игровой процесс. По результатам игры баланс изменился до "0".

Указанное подтверждается актом проведения проверочной закупки от 06.12.2011 года, копией квитанции платежной системы "Cash Partners", протоколом осмотра от 06.12.2011 года, протоколом изъятия вещей и документов, а так же заключением эксперта N 145.

Федеральным законом "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" от 29.12.2006 года N 244-ФЗ установлены ограничения осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан. Указанные ограничения вступили в силу с 01.01.2007 года и касаются введения новых требований, в том числе к организаторам азартных игр и игорным заведениям.

Таким образом, ИП Емельянова Е.Ю. осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр на территории Центрального района г. Кемерово, в помещении Интернет бара, расположенного по адресу: "адрес", с использованием компьютерного оборудования, платежной системы "Cash Partners" и Интернет ресурсов, предоставляемых последней Интернет провайдером в лице ООО "Е-Лайт-Телеком", сопряженную с незаконным извлечением прибыли.

Интернет терминалы, расположенные в Интернет баре, используемые при осуществлении деятельности ИП Емельяновой Е.Ю., соответствуют определению "игровое оборудование", указанному в Федеральном законе N 244-ФЗ, - устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр. Данное обстоятельство подтверждается заключением эксперта N 145 от 19.12.2011 года, согласно которого жесткий диск, изъятый 06.12.2011 года в помещении интернет бара по адресу: "адрес" с компьютерного терминала, принадлежащего ИП Емельяновой Е.Ю., содержит программу "Gslot Casino novotech", предназначенную для осуществления азартных игр с использованием сети интернет.

ИП Емельянова Е.Ю. оказывает услуги по доступу к играм с возможностью выигрыша (азартным играм), что является нарушением законодательства.

Предоставляя техническую возможность доступа неопределенному кругу лиц к Интернет ресурсам, содержащим в себе игорные Интернет сайты, Интернет провайдер в лице ООО "Е-Лайт- Телеком" фактически способствует незаконной организации и проведению азартных игр с использованием сети Интернет. В связи с чем, ООО "Е-Лайт-Телеком" обязано в силу закона принять меры по ограничению доступа к игорному Интернет ресурсу: http://www.goldfishka.com. ООО "Е-Лайт-Телеком" допущены нарушения запрета на распространение информации, связанной с осуществлением деятельности по организации азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных услуг сети Интернет. информационных технологиях и о защите информации, о связи.

Просит признать незаконными действия ИП Емельяновой Е.Ю. (N) по организации и проведению азартных игр, в том числе, с использованием сети Интернет, в помещении Интернет бара, расположенного по адресу: "адрес".

Запретить ИП Емельяновой Е.Ю. (N) осуществлять каким-либо иным способом деятельность по организации и проведению азартных игр, в том числе, с использованием сети Интернет в помещении Интернет бара, расположенного по адресу: "адрес".

Обязать ООО "Е-Лайт-Телеком" ограничить доступ к Интернет ресурсу http://www.goldfishka.com.

Определением от 04.09.2012г. производство по настоящему гражданскому делу прекращено в части требований к ИП Емельяновой Е.Ю. о признании незаконными действий по организации и проведению азартных игр, в том числе, с использованием сети Интернет, в помещении Интернет бара, расположенного по адресу: "адрес", запрете ИП Емельяновой Е.Ю. осуществлять каким-либо иным способом деятельность по организации и проведению азартных игр, в том числе, с использованием сети Интернет в помещении Интернет бара, расположенного по адресу: "адрес", в связи с отказом представителя истца от иска в указанной части.

Решением суда от 04.09.2012г. постановлено:

Требования прокурора Центрального района г. Кемерово в интересах неопределенного круга лиц к ООО "Е-Лайт-Телеком" об обязании ограничить доступ к Интернет-ресурсу - оставить без удовлетворения.

В апелляционном представлении прокурор Центрального района г.Кемерово Душин М.С. просит решение суда отменить. Отказывая в удовлетворении иска, суд пришёл к необоснованному выводу о том, что ООО "Е-Лайт-Телеком" является оператором связи, который не отвечает за информацию, передаваемую по сетям и обязан ее доставить в неизменном виде, поскольку не является ее обладателем в смысле ФЗ от 27.07.2006 N149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации". Более того, ООО "Е-Лайт-Телеком" не является организатором азартных игр и на его деятельность не может быть установлено ограничений.

Указывает, что ООО "Е-Лайт-Телеком" осуществляет соединение юридических и физических лиц с сетью Интернет, являясь Интернет-провайдером на территории Центрального района г.Кемерово. При проведенном осмотре Интернет терминалов с участием сотрудника отдела "К" ГУ МВД РФ по КО установлено, что с Интернет терминалов при использовании сети Интернет осуществлялся доступ на игровой сайт http://www.goldfishka.com.. где осуществлена азартная игра с Использованием платежной системы "Cash Partners".

Достоверно установлено, что ООО "Е-Лайт-Телеком" предоставляет свободный доступ пользователям к Интернет сайту, на котором проводятся азартные игры. Деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекомуникационных сетей, в том числе, сети Интернет, а также средств связи, в том числе, подвижной связи, запрещена.

ООО "Е-Лайт-Телеком" при осуществлении деятельности по соединению юридических и физических лиц с сетью Интернет, является исполнителем, предоставляющим телематические услуги. Соответственно, Общество должно руководствоваться положениями законодательства о защите прав потребителей, в частности ст. 7 Закона Российской Федерации от 07.02.1992 N2300-1 "О защите прав потребителей" о том, что потребитель имеет право на то, чтобы товар (работа, услуга) при обычных условиях его использования, хранения, транспортировки и утилизации был безопасен для жизни, здоровья потребителя, окружающей среды, а также не причинял вред имуществу потребителя.

ООО "Е-Лайт-Телеком", предоставляя техническую возможность доступа к запрещенной законом информации, фактически выступает ее распространителем в отношении других лиц. В этой связи он должен в силу закона принять меры по ограничению доступа к Интернет сайтам, на которых размещены азартные игровые программы, в том числе, и сайт http://goldfishka.com.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления, выслушав прокурора Бесхлебную Г.Н., поддержавшую доводы апелляционного представления, проверив законность и обоснованность решения суда, исходя из доводов апелляционного представления, судебная коллегия полагает отменить решение суда в связи с неправильным установлением обстоятельств, имеющих значение для дела и неправильным применением норм материального права, и принять по делу новое решение об удовлетворении иска.

Из материалов дела следует, что с учетом уточнений, прокурор обратился в суд к организации связи ООО "Е-Лайт-Телеком" с требованием ограничить доступ к Интернет ресурсу: http://goldfishka.com.

Ответчик ООО "Е-Лайт-Телеком" является оператором связи, в соответствии с п.12 ст.2 Федерального закона N 126-ФЗ от 07.07.2003 г. "О связи". На основании лицензий, и в соответствии с Правилами оказания телематических услуг связи, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 10 сентября 2007 г. N575, ООО "Е-Лайт-Телеком" осуществляет деятельность в области оказания телематических услуг связи.

Проверкой, проведенной сотрудниками отдела по борьбе с компьютерными преступлениями и незаконным оборотом РЭС и СТС ГУ МВД РФ по Кемеровской области, установлено, что с целью получения возможности сыграть в азартную игру, размещенную на Интернет-ресурсе, посетитель заведения Интернет бара, расположенного по адресу: "адрес", должен передать денежные средства администратору заведения, который вводит данные средства на компьютер посетителя через платежную систему "Cash Partners". Посетитель, осуществляющий азартную игру посредством использования терминалов, подключенных к сети Интернет, к Интернет сайту http://www.goldfishka.com в пределах сделанной ставки, путем осуществления манипуляций в игровом портале, проигрывает или выигрывает денежные средства.

Отказывая в удовлетворении иска, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что Законом запрещается только деятельность, связанная с непосредственной организацией и проведением азартных игр с помощью сети Интернет, в то время как ООО "Е-Лайт-Телеком", являясь провайдером, оказывает только услуги связи на основании лицензии, не является организатором азартных игр, не проводит азартные игры, и на его деятельность не может быть установлено ограничений в соответствии со статьей 5 Федерального закона от 29.12.2006 г. N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации". Суд исходил из того, что действия ответчика по обеспечению доступа своих абонентов к указанному в заявлении сайту сами по себе незаконными не являются, права неопределенного круга лиц и Российской Федерации не нарушают; что сам по себе доступ граждан к сайтам, содержащим азартные игры, законодательством не запрещается и не ограничивается.

Судебная коллегия полагает выводы суда не правильными.

В силу п.26 Правил оказания телематических услуг связи, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 10 сентября 2007 г. N575, оператор связи обязан оказывать абоненту и (или пользователю телематические услуги связи в соответствии с законодательством и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, данными Правилами, лицензией и договором.

Таким образом, оператор связи должен предоставлять пользователям отвечающие требованиям закона услуги, включая передачу информации в сети Интернет.

Согласно п.1 ст.10 Федерального закона от 27.07.2006 N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" в Российской Федерации распространение информации осуществляется свободно при соблюдении требований, установленных федеральным законодательством.

Передача информации посредством использования информационно-телекоммуникационных сетей осуществляется без ограничений при условии соблюдения установленных федеральными законами требований к распространению информации и охране объектов интеллектуальной собственности и может быть ограничена только в порядке и на условиях, которые установлены федеральными законами (п.5 ст. 15 Федерального закона от 27 июля 2006 г. N149-ФЗ).

Часть 3 ст.5 Федерального закона от 29 декабря 2006 г. N244-ФЗ (в редакции от 18 июля 2011 года) "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" предусматривает, что деятельность по организации азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных услуг сетей, в том числе сети Интернет, а также средств связи, в том числе подвижной связи, запрещена.

Пунктом 6 статьи 10 ФЗ от 27.07.2006г. N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" запрещено распространение информации, которая направлена на пропаганду войны, разжигание национальной, расовой или религиозной ненависти и вражды, а также иной информации, за распространение которой предусмотрена уголовная или административная ответственность.

Согласно ст.4 Закона Российской Федерации от 27 декабря 1991 г. N2124-1 "О средствах массовой информации" не допускается использование средств массовой информации в целях совершения уголовно наказуемых деяний, для разглашения сведений, составляющих государственную или иную специально охраняемую законом тайну, для распространения материалов, содержащих публичные призывы к осуществлению террористической деятельности или публично оправдывающих терроризм, других экстремистских материалов, а также материалов, пропагандирующих порнографию, культ насилия и жестокости.

На основании Федерального закона от 20 июля 2011 г. N250-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" Уголовный кодекс РФ дополнен ст. 171-2, согласно которой незаконными признаются организация или проведение азартных игр с использованием игрового оборудования вне игорной зоны, либо с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети Интернет, а также средств связи, в том числе подвижной связи, либо без полученного в установленном законом порядке разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, сопряженные с извлечением дохода в крупном размере.

Указанным Федеральным законом дополнен КоАП РФ ст. 14.1-1, согласно которой за незаконную организацию и проведение азартных игр с использованием игрового оборудования вне игорной зоны, либо с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети Интернет, а также средств связи, в том числе подвижной связи, предусмотрена административная ответственность.

Таким образом, перечисленными правовыми нормами в их взаимосвязи предусмотрен запрет на распространение информации, связанной с осуществлением деятельности по организации азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных услуг сетей, в том числе сети Интернет, за осуществление которой предусмотрена уголовная и административная ответственность.

Вместе с тем предоставление возможности доступа к участию в азартных играх с использованием информационно-телекоммуникационных услуг сетей, в том числе сети Интернет, фактически является распространением информации, связанной с осуществлением деятельности по организации азартных игр.

Суд первой инстанции правильно установил и указал, что Интернет-провайдером на территории Центрального района г. Кемерово является ответчик ООО "Е-Лайт-Телеком", который в соответствии с лицензией осуществляет соединение юридических и физических лиц с сетью Интернет.

Ответчик на основании лицензии является оператором связи, осуществляющим прием и передачу телематических электронных сообщений, доступ к информационным системам информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе к сети Интернет, пропуск и учет трафика от (на) сетей (сети) связи других операторов в соответствии с перечнем лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания телематических услуг связи.

Исходя из положений приведенных правовых норм оператор связи, осуществляя деятельность по оказанию телематических услуг связи, обязан соблюдать ограничения, предусмотренные законом, и препятствовать осуществлению доступа своих абонентов к запрещенной законом информации.

Как следует из материалов дела, ответчик ООО "Е-Лайт-Телеком", предоставляя техническую возможность доступа к запрещенной законом информации, в частности к интернет-сайтам, на которых содержится информация о различных азартных играх, фактически выступает её распространителем в отношении других лиц.

Имея техническую возможность, ответчик должен, в силу закона принять меры по ограничению доступа к таким Интернет-сайтам. Ответчик ООО "Е-Лайт-Телеком" не оспаривал такую техническую возможность, как не оспаривался факт размещения сведений об азартных играх на Интернет сайте: http://goldfishka.com.

При таких обстоятельствах, требования прокурора Центрального района г. Кемерово в интересах неопределенного круга лиц к ООО "Е-Лайт-Телеком" об обязании ограничить доступ к Интернет-ресурсу: http://goldfishka.com., являются обоснованными и подлежат удовлетворению.

Руководствуясь ст.328 ГПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Решение Центрального районного суда г.Кемерово от 04 сентября 2012 года отменить, апелляционное представление удовлетворить.

Принять по делу новое решение. Исковые требования Прокурора Центрального района г. Кемерово удовлетворить. Обязать ООО "Е-Лайт-Телеком" ограничить доступ абонентов к Интернет-ресурсу: http://goldfishka.com.

Председательствующий: Ларионова С.Г.

Судьи: Кандакова Л.Ю.

Ворожцова Л.К.

Судья: Курилов М.К. Дело N 33-13075

Докладчик: Ларионова С.Г.

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

(резолютивная часть)

15 января 2013 года

Судебная коллегия по гражданским делам Кемеровского областного суда в составе: председательствующего Ларионовой С.Г.

судей Кандаковой Л.Ю., Ворожцовой Л.К.

с участием прокурора Бесхлебной Г.Н.

при секретаре Черновой М.А.

заслушав в открытом судебном заседании по докладу судьи Ларионовой С.Г. гражданское дело по апелляционному представлению прокурора Центрального района г.Кемерово Душина М.С. на решение Центрального районного суда г. Кемерово от 04 сентября 2012 года по делу по иску прокурора Центрального района г. Кемерово в интересах неопределенного круга лиц к ИП Е.Е.Ю., ООО "Е-Лайт-Телеком" о прекращении незаконной деятельности,

Руководствуясь ст.328 ГПК РФ,

ОПРЕДЕЛИЛА:

Решение Центрального районного суда г.Кемерово от 04 сентября 2012 года отменить, апелляционное представление удовлетворить.

Принять по делу новое решение. Исковые требования Прокурора Центрального района г. Кемерово удовлетворить. Обязать ООО "Е-Лайт-Телеком" ограничить доступ абонентов к Интернет-ресурсу: http://goldfishka.com.

Председательствующий: Ларионова С.Г.

Судьи: Кандакова Л.Ю.

Ворожцова Л.К.