Кассационное определение СК по уголовным делам Липецкого областного суда от 05 февраля 2013 г. по делу N 22-168/2013

Судебная коллегия по уголовным делам Липецкого областного суда в составе:

председательствующего судьи: Фролова Ю.И.,

судей: Бубыря А.А. и Ключниковой И.Л..

с участием прокурора Федянина В.А.,

осужденного Евсина Ю.Н. ( посредством видеоконференц-связи),

с участим защитника Шаповаловой Е.Н.,

при секретаре Злобиной Н.Е.,

рассмотрела в открытом судебном заседании дело по кассационной жалобе осужденного Евсина ЮН. на приговор Октябрьского районного суда г. Липецка от 03.12.2012 года, которым

Евсин Ю.Н., "данные изъяты" судимый:- 05.08.1999г. Октябрьским районным судом г. Липецка ( в редакции постановления Октябрьского районного суда г. Липецка от 10.10.2012г.) по п. "а" ч. 3 ст.158 УК РФ (в ред. Федерального закона от 07.03.2011г. N26-ФЗ) к 7 годам лишения свободы, с исчислением срока погашения судимости с 01.06.2006г.;- 12.01.2009г. Октябрьским районным судом г. Липецка, в редакции постановления Елецкого городского суда Липецкой области от 29.03.2011г. и постановления Октябрьского районного суда г. Липецка от 03.12.2012г. по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч.3 ст. 158 УК РФ (в ред. Федерального закона от 07.03.2011г. N26-ФЗ), ч.1 ст.139, ч.2 ст. 69 УК (в ред. Федерального закона от 07.12.2011г. N420-ФЗ) РФ к лишению свободы сроком на 3 года, с исчислением срока погашения судимости с 17.04.2011 года;

- 29.03.2012г. Правобережным районным судом г. Липецка по ч.1 ст.228 УК РФ к исправительным работам сроком на 1 год с удержанием 20 процентов из заработка ежемесячно в доход государства.

осужден по п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 4 месяцам лишения свободы без ограничения свободы.

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, к вновь назначенному наказанию частично, с учетом положений ст. 71 УК РФ, присоединена неотбытая часть наказания по приговору Правобережного районного суда г. Липецка от 29.03.2012 года и окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком 1 год 6 месяцев без ограничения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания постановлено исчислять с 03.12.2012 года, зачесть в срок наказания время содержания под стражей с 30.07.2012 года по 03.12.2012 года.

С Евсина Ю.Н. в пользу БМА взыскано в возмещение материального ущерба "данные изъяты".

Разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Бубыря А.А., выступление Евсина Ю.Н. и защитника Шаповаловой Е.Н., поддержавших доводы кассационной жалобы осужденного, мнение прокурора Федянина В.А., полагавшего приговор оставить без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

В кассационной жалобе осужденный Евсин Ю.Н. указывает, что приговор является незаконным, необоснованным, чрезмерно суровым, несоответствующим характеру и степени общественной опасности совершенного преступления, постановленным без учета смягчающих вину обстоятельств. Полагает, что суд, применяя ст.ст. 70, 71 УК РФ не в полной мере выполнил требования закона и не зачел в срок отбывания наказания время содержания под стражей с 30.01.12г. по 29.03.2012 года, по приговору Правобережного районного суда г. Липецка от 29.03.2012 года. Указывает, что им была написана явка с повинной, он активно способствовал расследованию и раскрытию совершенного преступления, в связи с чем в обвинительном заключении имеется ссылка на ст. 61 УК РФ. Кроме того, в судебном заседании данное обстоятельство им заявлялось, но суд, вынеся приговор и признавая наличие смягчающих вину обстоятельств, не применил положения ст.61 и ч.3 ст. 68 УК РФ. Евсин Ю.Н. просит приговор Октябрьского районного суда г. Липецка от 03.12.2012 года изменить, зачесть в срок отбывания наказания время содержания под стражей с 30.01.2012 года по 29.03.2012 года по приговору Правобережного районного суда г. Липецка от 29.03.2012 года, применить в отношении него положения ст. 61 и ч. 3 ст. 68 УК РФ, снизить срок назначенного наказания.

В возражениях на кассационную жалобу государственный обвинитель просит приговор оставить без изменения, а кассационную жалобу осужденного - без удовлетворения.

03.12.2012 года Октябрьским районным судом г. Липецка Евсин Ю.Н. признан виновным в совершении 27 мая 2012 тайного хищения чужого имущества, с незаконным проникновением в помещение.

Преступление совершено при обстоятельствах, изложенных в приговоре суда, постановленном в особом порядке судебного разбирательства.

Проверив представленные материалы и обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к выводу, что приговор подлежит изменению в связи с нарушением требований Общей части Уголовного Кодекса Российской Федерации в части зачета в срок наказания периода содержания под стражей.

Как видно из материалов уголовного дела, Евсин Ю.Н. согласился с предъявленным обвинением и по его ходатайству, поддержанному при участии защитника, дело судом было рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства. Условия принятия судебного решения, предусмотренные ст. 314-316 УПК РФ, соблюдены. Порядок проведения судебного разбирательства, предусмотренный главой 40 УПК РФ, судом не нарушен. Действиям Евсина Ю.Н. дана правильная юридическая оценка.

Наказание Евсину Ю.Н. назначено с учётом положений ч.5 ст. 62, ч. 2 ст. 68 УК РФ, а также с учетом ст.ст. 70,71. УК РФ. При назначении наказания суд учёл характер и степень общественной опасности совершённого преступления, данные о личности виновного, смягчающие наказание обстоятельства (явку с повинной, признание вины, состояние здоровья, "данные изъяты", положительную характеристику с места работы), а также обстоятельства, отягчающие наказание (рецидив преступлений), влияние назначенного наказания на исправление осуждённого и условия жизни его семьи.

Также судом учтено, что Евсин Ю.Н. по месту регистрации характеризуется посредственно, по месту отбывания предыдущего наказания - отрицательно, сожительницей Г - удовлетворительно, на диспансерном учёте "данные изъяты" не состоит.

Вывод суда о наличии в действиях Евсина Ю.Н. рецидива преступлений является обоснованным, соответствует положениям ч. 1 ст. 18 УК РФ, т.к. он совершил умышленное преступление средней тяжести, имеет непогашенную судимость за тяжкое преступление. Суд в соответствии с требованиями п. "а" ч.1 ст. 63 УК РФ признал данное обстоятельство отягчающим наказание, и назначил наказание не менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершение данного преступления, т.е. выполнил требования ч.2 ст. 68 УК РФ.

Оснований для назначения наказания по правилам ст. ст. 64, ч.3 ст. 68, 73, ст. 62 ч.1 УК РФ суд первой инстанции не усмотрел, судебная коллегия также не находит оснований для применения указанных положений закона.

Положения ч. 6 ст. 15 УК РФ применению в отношении Евсину Ю.Н. не подлежат, поскольку имеется обстоятельство, отягчающее наказание - рецидив.

Доводы Евсина Ю.Н. о том, что суд, с учетом смягчающих наказание обстоятельств и мнения государственного обвинителя о необходимости применения ст. 61 УК РФ, должен был назначить ему наказание по требованиям ч. 3 ст. 68 УК РФ, необоснованны.

Как следует из обвинительного заключения, смягчающее наказание обстоятельство в виде активного способствования расследованию и раскрытию совершенного преступления в нем не указано. Не подтверждается данное обстоятельство и материалами дела. Государственный обвинитель также не ссылался на наличие такого обстоятельства.

Вопреки доводам жалобы, суд оценил все приведённые смягчающие наказание обстоятельства в их совокупности, в том числе и указанные в кассационной жалобе, данные о личности виновного, конкретные обстоятельства совершённого преступления, его характер и степень общественной опасности, наличие отягчающего наказание обстоятельства и назначил справедливое наказание.

Вместе с тем, судебная коллегия считает, что имеются основания для изменения приговора.

В соответствии с ч.3 ст. 72 УК РФ время содержания лица под стражей до судебного разбирательства засчитывается в сроки лишения свободы, принудительных работ, содержания в дисциплинарной воинской части и ареста из расчета один день за один день, ограничения свободы - один день за два дня, исправительных работ и ограничения по военной службе - один день за три дня, а в срок обязательных работ - из расчета один день содержания под стражей за восемь часов обязательных работ.

В соответствии с п. 35 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 11.01.2007 года N2 (ред. от 29.10.2009г.) "О практике назначения Судами Российской Федерации уголовного наказания" судам следует иметь в виду, что срок отбывания окончательного наказания, определенного по правилам части 5 статьи 69 и статьей 70 УК РФ, исчисляется со дня постановления последнего приговора с зачетом времени содержания под стражей по этому делу в порядке меры пресечения или задержания. При присоединении наказания, назначенного по первому приговору, которое суд постановил считать условным, к наказанию, назначенному по последнему приговору, суд засчитывает в окончательный срок наказания по совокупности приговоров время нахождения лица под стражей в порядке меры пресечения или задержания в случаях их применения.

Как следует из приговора Правобережного районного суда г. Липецка от 29.03.2012 года Евсин Ю.Н. был осужден по ч.1 ст.228 УК РФ ему назначено наказание в виде 1 года исправительных работ с удержанием 20 % заработка в доход государства. Зачтено в срок отбывания наказания в виде исправительных работ время содержания под стражей с 15.11.2011 года по 16.11.2011 года, с 01.02.2012 года по 29.03.2012 года из расчета 1 день нахождения под стражей за 3 дня исправительных работ.

При назначении Евсину Ю.Н. окончательного наказания суд, сославшись на положения ст. ст. 70, 71 УК РФ, присоединил частично к вновь назначенному наказанию неотбытую часть наказания по приговору Правобережного районного суда г. Липецка от 29.03.2012 года и окончательно назначил наказание в виде 1 года 6 месяцев лишения свободы без ограничения свободы, с зачетом в срок отбывания наказания времени содержания под стражей с 30.07.2012 года по 03.12.2012 года, т.е. только по уголовному делу, рассмотренному Октябрьским райсудом г. Липецка.

Исходя из данных обстоятельств, приговор Октябрьского районного суда г. Липецка от 03.12.2012 года подлежит изменению. Необходимо зачесть в срок наказания время содержания под стражей Евсина Ю.Н. по приговору Правобережного районного суда г.Липецка от 29.03.2012 года с 15.11.2011 года по 16.11.2011 года, с 01.02.2012 года по 29.03.2012 года.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 377, 378, 382 п.1 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Октябрьского районного суда г. Липецка от 03.12.2012 года в отношении Евсина Ю.Н. изменить:

Зачесть в срок лишения свободы по приговору Октябрьского районного суда г. Липецка от 03.12.2012 года время содержания под стражей с 15.11.2011 года по 16.11.2011 года, с 01.02.2012 года по 29.03.2012 года согласно приговору Правобережного районного суда г. Липецка от 29.03.2012 года, чем частично удовлетворить кассационную жалобу осужденного.

В остальном приговор Октябрьского районного суда г. Липецка от 03.12.2012 года в отношении Евсина Ю.Н. оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного - без удовлетворения.

Председательствующий: Ю.И. Фролов

Судьи: А.А. Бубырь

И.Л. Ключникова