Апелляционное определение Ленинградского окружного военного суда от 27 сентября 2012 г.

Апелляционное определение Ленинградского окружного военного суда г. Санкт-Петербурга от 27 сентября 2012 г.
(Извлечение)

ЛЕНИНГРАДСКИЙ ОКРУЖНОЙ ВОЕННЫЙ СУД

в составе:

ПРЕДСЕДАТЕЛЬСТВУЮЩЕГО: Басова А.И.,

СУДЕЙ: Кислова Д.Н.,

Объектова Е.Л.,

при секретаре Волкове В.В.

рассмотрел в судебном заседаниигражданское дело по апелляционной жалобе заявителя на решение Петрозаводскогогарнизонного военного суда от 12 июля 2012 года по заявлению подполковникаЛовякина Юрия Алексеевича об оспаривании действий командиров войсковых частей23326-2 и 09436, связанных с представлением к увольнению и увольнениемзаявителя с военной службы.

Заслушав доклад судьи Объектова Е.Л., заключениевоенного прокурора отдела военной прокуратуры Западного военного округаподполковника юстиции Какушадзе Т.Л., полагавшего необходимым оставить решениебез изменения, а апелляционную жалобу заявителя - без удовлетворения, окружнойвоенный суд

УСТАНОВИЛ:

Приказом командующего войсками 1командования Военно-воздушных сил и противовоздушной обороны (войсковая часть09436) от 31 октября 2011 года N 85 Ловякин уволен с военной службы сзачислением в запас по подп. "б" п. 3 ст. 51 Федерального закона "О воинскойобязанности и военной службе" (по состоянию здоровья - в связи с признаниемвоенно-врачебной комиссией ограниченно годным к военной службе) и приказом Министраобороны РФ от 9 июня 2012 года N 1369 - исключен из списков личного состававойсковой части с 30 июня этого же года.

Обратившисьв военный суд с заявлением, Ловякин просил:

-признать действия командира войсковой части 23326-2, связанные с егопредставлением к увольнению, незаконными;

- признать приказ командира войсковойчасти 09436 от 31 октября 2011 года N 85 в части его увольнения с военнойслужбы, незаконным, обязать указанное должностное лицо отменить данный приказ вприведенной части и восстановить его на военной службе.

В обоснование заявленных требованийЛовякин указал, что на момент его представления к увольнению с военной службы,как и на момент увольнения, с ним не был заключен договор социального найма нараспределенную и предоставленную квартиру. При этом своего согласия наувольнение с военной службы до заключения договора социального найма он недавал.

Кроме того, по мнению заявителя, с 5октября 2011 года у командира войсковой части 09436 отсутствовали полномочия поизданию приказа о его увольнении в связи с изданием Министром обороны РФприказа от 5 октября 2011 года N 1818.

Решением Петрозаводского гарнизонноговоенного суда от 12 июля 2012 года заявление Ловякина оставлено безудовлетворения.

Суд указал, что отсутствие заключенногодоговора социального найма предоставленной Ловякину квартиры не может являтьсяоснованием для признания оспариваемого приказа незаконным, поскольку каких-либопрепятствий для вселения и проживания заявителя в указанной квартире неимеется.

Поскольку Министр обороны РФ своимприказом от 9 июня 2012 года N 1369 исключил Ловякина из списковличного состава войсковой части на основании оспариваемого приказа, гарнизонныйвоенный суд пришел к выводу о том, что довод заявителя о превышении командиромвойсковой части 09436 своих полномочий несостоятелен.

В апелляционной жалобе заявитель проситоб отмене указанного судебного постановления и о принятии нового решения обудовлетворении своих требований.

Автор апелляционной жалобы указывает,что отсутствие заключенного договора социального найма предоставленного жилогопомещения не может свидетельствовать о надлежащем обеспечении его жильем передувольнением с военной службы. Своего согласия на увольнение с военной службы дозаключения указанного договора он не давал. Следовательно, действия командироввойсковых частей 23326-2 и 09436, связанные с представлением к увольнению иувольнением его с военной службы, соответственно, незаконны.

Ловякин также повторяет тезис своегозаявления о том, что с 5 октября 2011 года у командира войсковой части 09436отсутствовали полномочия по изданию приказа о его увольнении в связи с изданиемМинистром обороны РФ приказа от 5 октября 2011 года N 1818. Даннымнормативно-правовым актом определено, что приказы по личному составу полномоченподписывать исключительно глава военного ведомства.

Вписьменных возражениях на апелляционную жалобу Ловякина представитель командиравойсковой части 09436 Сопко В.В., соглашаясь с указанными выше доводами судапервой инстанции, просит оставить оспариваемое решение без изменения, аапелляционную жалобу заявителя - без удовлетворения.

Рассмотревматериалы дела и обсудив доводы, изложенные в апелляционной жалобе и ввозражениях на нее, окружной военный суд приходит к следующим выводам.

Согласно п. "б" ч.3 ст. 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе"военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, имеет право надосрочное увольнение с военной службы, в том числе по состоянию здоровья - всвязи с признанием военно-врачебной комиссией ограниченно годным к военнойслужбе (за исключением лиц, указанных в подпункте "г" пункта 1 настоящей статьи).

Аналогичноеправовое предписание содержится и в п. "б" ч. 5 ст. 34 Положения о порядкепрохождения военной службы, утвержденного Указом Президента РФ от 16 сентября1999 года N 1237.

По смыслуприведенных правовых норм, увольнение с военной службы по указанному основанию (посостоянию здоровья - в связи с признанием военно-врачебной комиссиейограниченно годным к военной службе) должно осуществляться исключительно наосновании четко выраженного и зафиксированного документально волеизъявлениявоеннослужащего.

Указанноеобстоятельство, имеющее существенное значение для правильного разрешениятребований Ловякина, судом первой инстанции не устанавливалось и проверке неподвергалось.

Каких-либодоказательств, свидетельствующих о безусловном волеизъявлении Ловякина наувольнение с военной службы, материалы дела не содержат. Напротив, как в листебеседы от 30 сентября 2011 года, так и в представлении к увольнению Ловякина своенной службы отражено, что заявитель с увольнением не согласен.

Эта позициязаявителя, независимо от мотивов, которыми он руководствовался, исключалавозможность его увольнения с военной службы, так как право на увольнение поданному основанию зависит от решения самого военнослужащего без каких-либодополнительных условий и ограничений.

Учитывая, чтоусловия увольнения Ловякина с военной службы, предусмотренные приведенными вышеправовыми нормами, не были соблюдены, отраженная в приведенных выше документахпричина несогласия Ловякина с увольнением с военной службы (отсутствиезаключенного договора социального найма) правового значения не имеет.

При такихобстоятельствах действия командира войсковой части 23326-2, связанные спредставлением Ловякина к увольнению с военной службы по состоянию здоровья, атакже изданный впоследствии приказ об увольнении заявителя с военной службы поуказанному основанию, не могут быть признаны законными.

Поскольку в материалах дела содержитсядостаточно доказательств, подтверждающих значимые обстоятельства для принятияправильного решения, а суд первой инстанции дал им неверную оценку, окружнойвоенный суд полагает необходимым отменить решение гарнизонного военного судаполностью и принять по делу новое решение об удовлетворении требованийзаявителя.

В связи с удовлетворением апелляционнойжалобы по указанным выше основаниям, иные изложенные в ней заявителем доводыправового значения не имеют.

На основании изложенного и руководствуясьст. 328, 329 ГПК РФ, окружной военный суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

Решение Петрозаводскогогарнизонного военного суда от 12 июля 2012 года по заявлению Ловякина ЮрияАлексеевича отменить.

Принять по делу новое решение.

Заявление Ловякина Юрия Алексеевичаоб оспаривании действий командиров войсковых частей 23326-2 и 09436, связанныхс представлением к увольнению и увольнением заявителя с военной службы,соответственно, признать обоснованным.

Признать действиякомандира войсковой части 23326-2, связанные с представлением Ловякина Ю.А. кувольнению с военной службы по состоянию здоровья (в связи с признанием еговоенно-врачебной комиссией ограниченно годным к военной службе), незаконными.

Признать приказ командира войсковойчасти 09436 от 31 октября 2011 года N 85 в части увольнения ЛовякинаЮ.А. с военной службы, незаконным.

Обязать командира войсковой части 09436в течение месяца со дня получения настоящего определения отменить приказ от 31октября 2011 года N 85 в приведенной части и восстановить Ловякина Ю.А. навоенной службе.