Определение Ленинградского окружного военного суда от 27 января 2011 г.

Определение Ленинградского окружного военного суда г. Санкт-Петербурга от 27 января 2011 г.
(Извлечение)

ЛЕНИНГРАДСКИЙ ОКРУЖНОЙ ВОЕННЫЙ СУД

в составе:

ПРЕДСЕДАТЕЛЬСТВУЮЩЕГО: ГОГИНА А.В.,

СУДЕЙ: ЦАРЬКОВА В.Н.,

ПОЗДНЯКОВА С.И.,

присекретаре Барановой И.В.,

рассмотрел в судебном заседаниигражданское дело по кассационной жалобе заявителя на решение Псковскогогарнизонного военного суда от 9 декабря 2010 года по заявлению

ШЕВЧЕНКОГеннадия Вильямовича.

Заслушав доклад судьи Позднякова С.И., объяснения заявителя Шевченко Г.В.,поддержавшего свою кассационную жалобу и заключение военного прокурора отделавоенной прокуратуры Ленинградского военного округа подполковника юстицииВылитка И.П., полагавшего необходимым решение суда первой инстанции оставитьбез изменения, окружной военный суд

УСТАНОВИЛ:

Гарнизонныйвоенный суд, отказал в удовлетворении заявления Шевченко, в котором он просил:

-признать действия МО РФ, связанные с увольнением его с военной службы без обеспеченияжилой площадью в избранном после увольнения с военной службы месте жительства -незаконными;

-признать п. 17 приказа МО РФ от 11 июня 2010 года N 685 в части увольнения егос военной службы - незаконным;

-обязать МО РФ отменить п. 17 своего приказа от 11 июня 2010 года N 685 дообеспечения его жилой площадью;

-признать действия командира войсковой части 29760, связанные с исключением егоиз списков личного состава части без обеспечения вещевым имуществом и денежнойнадбавкой в размере 1 500 рублей за командование воинской частью за май -июль месяцы 2009 года, незаконными;

-обязать командира войсковой части 29760 отменить свой приказ от 06 сентября2010 года N 195 об исключении его из списков личного состава части;

-признать действия командира войсковой части 29760 по невыплате ему командирскойнадбавки за май - июль 2009 года в сумме 1 500 рублей - незаконными;

- обязать командира войсковой части 29760выплатить ему командирскую надбавку за май - июль 2009 года в сумме 1 500рублей.

Не соглашаясь с решением гарнизонного военногосуда, Шевченко просит его отменить, а дело направить на новое рассмотрение всуд первой инстанции в ином составе. Обосновывая кассационную жалобу, её авторутверждает, что уволен с военной службы незаконно, так как не обеспечен жилойплощадью в избранном месте жительства, при этом своего согласия на увольнениедо предоставления жилого помещения не давал. Кроме того, командир войсковойчасти 29760 не имел законных оснований для исключения его из списков личногосостава части, поскольку он не был обеспечен вещевым имуществом. Необоснован,по мнению Шевченко, и вывод гарнизонного военного суда о пропуске им срока наобращение в суд с заявлением по вопросу оспаривания невыплаты надбавки закомандование, поскольку о нарушении своего права на получение этой выплаты емустало известно лишь при исключении из списков личного состава части.

Рассмотревматериалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, окружной военный суд ненаходит достаточных оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции.

Согласно материаламдела, Шевченко, проходивший военную службу по контракту, приказом МО РФ N 685от 11 июня 2010 года досрочно уволен с военной службы по состоянию здоровья(подпункт "б" пункта 3 ст. 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военнойслужбе" и приказом командира войсковой части 29760 от 6 сентября 2010 года N195 исключён из списков личного состава части с 23 октября того же года.

Обращаясь вгарнизонный военный суд с заявлением, Шевченко незаконность действийдолжностных лиц, связанных с его увольнением и исключением из списков личногосостава части, обосновал тем обстоятельством, что не обеспечен жилым помещениемв избранном месте жительства и не полностью рассчитан по вещевому и денежномудовольствию.

То обстоятельство,что с Шевченко до настоящего времени не заключён договор социального найма навыделенное в избранном месте жительства жилое помещение, а также то, что ему невыдано всё положенное вещевое имущество и невыплачена надбавка за командование замай-июль 2009 года, сторонами не оспаривалось.

Отказывая вудовлетворении требования Шевченко о восстановлении на военной службе,гарнизонный военный суд пришёл к выводу, что заявитель не только дал согласиена увольнение до обеспечения жилым помещением, но и настаивал на увольнении, авещевое имущество им не получено по его вине.

Что же касаетсянеполучения командирской надбавки за май-июль 2009 года, то суд отказал вудовлетворении данного требования заявителя в связи с пропуском предусмотренногост. 256 ГПК РФ срока на обращение в суд.

Соглашаясь с выводомгарнизонного военного суда об отсутствии достаточных оснований длявосстановления Шевченко на военной службе, окружной военный суд исходит из следующего.

Вопросы прохождениявоенной службы, в том числе и увольнения с военной службы, регламентируютсяФедеральным законом от 28 марта 1998 г. N 53-ФЗ "О воинской обязанности ивоенной службе" (раздел VII увольнение с военной службы) и Положением опорядке прохождения военной службы (утв. Указом Президента РФ от 16 сентября 1999 г. N 1237), в котором содержится раздел VIII, определяющий порядок увольнения с военной службы иисключения из списков личного состава части.

В соответствии с п.п. "б" п. 3 ст. 51Федерального закона от 28 марта 1998 г. N 53-ФЗ "О воинской обязанности ивоенной службе" военнослужащий, проходящий военную службу по контракту,имеет право на досрочное увольнение с военной службы по состоянию здоровья - всвязи с признанием военно-врачебной комиссией ограниченно годным к военнойслужбе.

Такая же норма содержится в п.п. "б" п. 5 ст. 34Положения о порядке прохождения военной службы (утв. Указом Президента РФ от 16 сентября 1999 г. N 1237).

В Определении от 30 сентября 2004 годаN 322-О и других судебных постановлениях (от 1 ноября 2007 года N 721-0-0и от 15 января 2008 г. N 187-О-О), Конституционный Суд РоссийскойФедерации указал, что признание военно-врачебной комиссией военнослужащего ограниченногодным к военной службе в соответствии с подпунктом "б" пункта 3статьи 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военнойслужбе" дает ему право, но не обязывает его к досрочному увольнению своенной службы и не лишает его права продолжить военную службу на должности,позволяющей выполнять воинские обязанности.

Таким образом, досрочное увольнение такихвоеннослужащих, к категории которых относится и Шевченко, зависит исключительноот волеизъявления самих военнослужащих, а поэтому и право на выбор местажительства у них возникает лишь в связи с фактической реализацией этогожелания, то есть после издания соответствующего приказа об увольнении.

Как следует из материалов дела, Шевченко выражаетнесогласие с увольнением не в связи с тем, что желает продолжить военнуюслужбу, а в связи с тем, что с ним до настоящего времени не заключён договорсоциального найма на выделенное ему в избранном месте жительства жилоепомещение.

При таких обстоятельствах все рассуждения авторакассационной жалобы о необеспеченности его жилым помещением, не могут служитьоснованием для признания незаконным приказа о его увольнении с военной службы.

Не имеется в материалах дела и достаточныхдоказательств для признания незаконным приказа командира войсковой части 29760об исключении Шевченко из списков личного состава части в связи с увольнением своенной службы, в том числе и на том основании, что им не получено положенноеему к выдаче вещевое имущество.

Исходя из перечня указанного в накладной вещевогоимущества, положенного к выдаче заявителю на момент увольнения с военнойслужбы, не получалось оно Шевченко в течение нескольких лет (л.д.106), при этомсведений о том, что указанное имущество не было выдано по вине каких-либодолжностных лиц, в том числе войсковой части 29760, где Шевченко занималдолжность командира до зачисления в распоряжение Командующего войсками ЛенВО,то есть до августа 2009 года (л.д.123), в материалах дела не имеется.

Как следует из объяснений заявителя в судебном заседании,он на вещевой склад за получением имущества не прибывал, поскольку, как бывшийкомандир войсковой части, знал о том, что вещевого имущества на складе нет.

Вместе с тем, согласно исследованной в судебномзаседании справки о наличии вещевого имущества на складе войсковой части 29760,большая часть вещевого имущества, положенного Шевченко к выдаче, имелась вналичии (л.д.136), при этом, каких-либо сведений о том, что заявителю былоотказано в получении вещевого имущества, либо чинились кем-либо иныепрепятствия в обеспечении его этим имуществом, не имеется.

Обоснованно, по указанным в решении мотивам,гарнизонный военный суд пришёл к выводу и о пропуске Шевченко предусмотренногост. 256 ГПК РФ срока на обращение в суд с заявлением по вопросу выплаты емукомандирской надбавки за период с мая по июль 2009 года, в том числе какоснованию для признания незаконным приказа об исключении его из списков личногосостава части.

Кроме того, как следует из материалов дела,указанная надбавка командиру войсковой части 29760 выплачивалась на основаниисоответствующего приказа Командующего войсками ЛенВО, бездействие которого поустановлению Шевченко надбавки в период с мая по июль 2009 года заявителем неоспаривалось.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 360 и 361 ГПК РФ, окружнойвоенный суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

РешениеПсковского гарнизонного военного суда от 9 декабря 2010 года по заявлениюШЕВЧЕНКО Геннадия Вильямовича на действия МО РФ и командира войсковой части29760, связанные с увольнением заявителя с военной службы и исключением изсписков личного состава, оставить без изменения, а кассационную жалобу - безудовлетворения.