Решение Ленинградского окружного военного суда от 03 марта 2011 г.

Решение Ленинградского окружного военного суда г. Санкт-Петербурга от 03 марта 2011 г.
(Извлечение)

ЛЕНИНГРАДСКИЙ ОКРУЖНОЙ ВОЕННЫЙ СУД

в составе:

председательствующего: Гогина А.В.,

судей: Кислова Д.Н.,

ПестуновичаВ.И.

при секретаре Зайковой М.М.

рассмотрел в судебном заседании гражданское дело покассационной жалобе заявителя Прокофьева Д.Н. на решение Псковскогогарнизонного военного суда от 14 декабря 2010 года по заявлению старшегоматроса Прокофьева Дмитрия Николаевича об оспаривании приказа начальникаморской авиации ВМФ от 28 августа 2010 года N 249 об освобождении его отвоинской должности и зачислении в распоряжение.

Заслушав доклад судьи Пестуновича В.И., пояснениязаявителя Прокофьева Д.Н. и его представителя Иванова А.В. в поддержаниедоводов кассационной жалобы, окружной военный суд

УСТАНОВИЛ:

Прокофьев Д.Н. обратилсяв военный суд с заявлением, в котором просил признать приказ начальникаморской авиации ВМФ от 28 августа 2010 года N 249 об освобождении его отзанимаемой воинской должности и зачислении в распоряжение начальника 859 центрабоевого применения и переучивания летного состава морской авиации ВМФ незаконным и недействующим с момента его издания.

В обоснование своихтребований он указал, что до 30 сентября 2010 года проходил военную службу поконтракту в войсковой части 62203 в г. Остров Псковской области.

В связи с проводимымиорганизационно - штатными мероприятиями, 12 июля 2010 года он был представлен кназначению на равную должность в 859 центр боевого применения в г. ЕйскКраснодарского края.

Приказом начальникаморской авиации от 28 августа 2010 года N 249 он был освобожден от занимаемойвоинской должности, но не назначен на новую должность, а зачислен враспоряжение начальника указанного центра.

Полагая, что перевод послужбе без назначения на воинскую должность является незаконным, т.к.противоречит ст.ст. 13 и 14 Положения о порядке прохождения военной службы,Прокофьев просил удовлетворить его требования.

Решением гарнизонногосуда в удовлетворении требований заявителя отказано.

При этом суд указал, что поскольку с 01декабря 2009 года занимаемая Прокофьевым Д.Н. воинская должность быласокращена, начальник морской авиации ВМФ, являющийся для заявителя прямымначальником, вправе был принимать такое решение.

В кассационной жалобезаявитель указывает, что данные выводы Псковского гарнизонного военного судабыли сделаны без учета требований ст. 42 ФЗ "О воинской обязанности и военнойслужбы", ст.ст. 13-14 Положения о порядке прохождения военной службы", а такжефактических обстоятельств дела. Он считает, что начальник морской авиации ВМФдолжен был реализовать имеющееся представление командира в/ч 62203 к назначениюего на равную должность, а не зачислять его в распоряжение.

В заключение в жалобеставится вопрос об отмене решения гарнизонного военного суда и принятии по делунового решения, не передавая дело на новое рассмотрение.

Рассмотрев материалыдела и обсудив доводы, изложенные в кассационной жалобе, окружной военный судисходит из следующего.

Как установлено в судебном заседании, приказом начальника морской авиации ВМФ от 28 августа 2010года N 249 старший матрос Прокофьев освобожден от занимаемой должностимеханика-телеграфиста в/ч 62203 (г. Остров Псковской области) и зачислен в распоряжениеначальника 859 центра боевого применения и переучивания летного состава морскойавиации ВМФ, дислоцированного в г. Ейске Краснодарского края, в связи с оргштатнымимероприятиями.

С 30 сентября 2010 годазаявитель исключен из списков личного состава в/ч 62203.

В соответствии со ст. 42ФЗ РФ "О воинской обязанности и военной службе" военнослужащий проходит военнуюслужбу на воинской должности.

Исключением являетсяпрохождение военную службу не на воинских должностях в случаях:

нахождения в распоряжениикомандира (начальника) - не более трех месяцев;

нахождения враспоряжении командира (начальника) в связи с проведением организационно-штатныхмероприятий - не более шести месяцев;

нахождения в распоряжениикомандира (начальника) в связи с возбуждением в отношении военнослужащегоуголовного дела - до вынесения решения по уголовному делу. Федеральнымизаконами и нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации могутбыть установлены другие случаи прохождения военнослужащим военной службы не навоинских должностях.

В соответствии со ст. 13 и 14 Положения опорядке прохождения военной службы для решения вопросов дальнейшего прохождениявоенной службы военнослужащие, проходящие военную службу по контракту, могутбыть зачислены в распоряжение, как правило, ближайшего прямого командира(начальника), имеющего право издания приказов, должностным лицом, имеющим правоназначения на воинскую должность, которую замещает указанный военнослужащий.Военнослужащий освобождается от занимаемой воинской должности в случаеназначения на новую воинскую должность, перевода, прикомандирования, увольненияс военной службы, а также в связи с другими обстоятельствами, предусмотреннымизаконодательством Российской Федерации. Право освобождения военнослужащего отзанимаемой воинской должности имеет должностное лицо, которому предоставленоправо назначения на данную воинскую должность.

Пунктами 74,80 приказаМинобороны РФ от 16 января 2001 г . N 30"Об утверждении Руководства по комплектованию Вооруженных Сил РоссийскойФедерации солдатами, матросами, сержантами и старшинами" определено, что с олдаты, матросы, сержанты и старшины проходят военнуюслужбу на воинских должностях.

Военнослужащие, поступившие на военнуюслужбу по контракту, назначаются на воинские должности в соответствии сзаключенными контрактами.

Солдаты, матросы,сержанты и старшины, как правило, проходят военную службу в тех воинскихчастях, в которые они были направлены при призыве на военную службу, прибылипосле окончания подготовки в учебных воинских частях или поступили на военнуюслужбу в соответствии с заключенным контрактом.

Переводы военнослужащих к новому местувоенной службы из одной воинской части в другую в пределах Вооруженных Сил осуществляютсяв соответствии со статьей 15 Положения о порядке прохождения военной службы.

Указанная статья Положения определяет, чтовоеннослужащий может быть переведен к новому месту военной службы из однойвоинской части в другую (в том числе находящуюся в другой местности) вследующих случаях:

а) по служебной необходимости;

б) в порядке продвижения по службе;

в) по состоянию здоровья в соответствии сзаключением военно-врачебной комиссии;

г) по семейным обстоятельствам по личнойпросьбе (для военнослужащих, проходящих военную службу по контракту);

д) по личной просьбе (для военнослужащих,проходящих военную службу по контракту);

е) в связи с организационно-штатнымимероприятиями;

ж) в связи с плановой заменой (длявоеннослужащих, проходящих военную службу по контракту);

з) в связи с зачислением в военно-учебноезаведение, адъюнктуру, военную докторантуру;

и) в связи с отчислением извоенно-учебного заведения, адъюнктуры, военной докторантуры;

к) если с учетом характера совершенногопреступления военнослужащий, которому назначено наказание в виде ограничения повоенной службе, не может быть оставлен в должности, связанной с руководствомподчиненными.

Анализ приведенных норм позволяет прийти квыводу о том, что перевод военнослужащих к новому месту военной службы в другуюместность осуществляется исключительно с назначением на новую воинскуюдолжность.

Освобождение военнослужащего от занимаемойдолжности и зачисление его в распоряжение командования, сопряженное с переводомк новому месту военной службы в другую местность, как правило не допускается,за исключением случаев, прямо предусмотренных Положением о порядке прохождениявоенной службы.

Таким исключением, в частности, являетсяслучай, предусмотренный п. 9 ст. 11 Положения.Так, офицеры, окончившие высшие военно-учебные заведения, в исключительныхслучаях зачисляются в распоряжение командира (начальника) для дальнейшегоназначения на воинскую должность.

Как пояснил заявитель в суде кассационнойинстанции, в настоящее время его служебное положение не изменилось, на воинскуюдолжность по новому месту службы он не назначен.

Поскольку оспариваемым приказом начальника морскойавиации ВМФ заявитель был освобожден от занимаемой должности в связи соргштатными мероприятиями, при этом фактически переведен к новому местувоенной службы в другую местность без назначения на новую воинскую должность, внарушение требований вышеприведенных норм законодательства не назначен навоинскую должность по истечению предельного срока нахождения в распоряжении,вывод суда первой инстанции об отсутствиинарушений прав заявителя является необоснованным, а решение подлежит отмене в соответствии требованиями п. 3 ч. 1ст. 362 ГПК РФ.

Учитывая, что по делу не требуется собирания илидополнительной проверки доказательств, обстоятельства дела установлены судомпервой инстанции полно и правильно, но допущена ошибка в их оценке и применениинорм материального закона, окружной военный суд считает возможным, отмениврешение суда первой инстанции, принять по делу новое решение.

Поскольку действиями начальника морской авиации ВМФ нарушено право Прокофьева на прохождение военнойслужбы на конкретной должности при переводе к новому месту службы, окружнойвоенный суд считает необходимым возложить на это должностное лицо обязанностьназначить Прокофьева на воинскую должность в соответствии с требованиямиПоложения о порядке прохождения военной службы.

Руководствуясь ст. ст. 360, 361 и 366 ГПК РФ, окружнойвоенный суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

Решение Псковского гарнизонного военного суда от 14декабря 2010 года по заявлению старшего матроса Прокофьева Дмитрия Николаевичаоб оспаривании приказа начальника морской авиации ВМФ от 28 августа 2010 года N249 об освобождении его от воинской должности и зачислении в распоряжение -отменить.

Принять по делу новое решение.

Заявление Прокофьева Дмитрия Николаевича обоспаривании приказа начальника морской авиации ВМФ от 28 августа 2010 года N249 об освобождении его от воинской должности и зачислении в распоряжение,удовлетворить.

Приказ начальника морской авиации ВМФ от 28 августа2010 года N 249 в части зачисления Прокофьева Д.Н. в распоряжение начальника859 центра боевого применения и переучивания летного состава морской авиацииВМФ признать незаконным.

Обязать начальника морской авиации ВМФ отменить этотприказ в указанной части и назначить Прокофьева Д.Н. на равную воинскуюдолжность, а с его согласия - на высшую или нижестоящую должность всоответствии с Положением о порядке прохождения военной службы.