Кассационное определение СК по уголовным делам Приволжского окружного военного суда от 28 сентября 2012 г.

Кассационное определение СК по уголовным делам Приволжского окружного военного суда Самарской области от 28 сентября 2012 г.
(Извлечение)

Судебная коллегия по уголовным делам Приволжского окружного военного суда в составе:

председательствующего - Ляпина Н.А.,

судей: Филиппова В.Н.,

Баландина А.Г.,

при секретаре Тертычной Е.В.,

с участием военного прокурора отдела военной прокуратуры Центрального военного округа подполковника юстиции Касьянова А.Н.

рассмотрела в судебном заседании от 28 сентября 2012 года кассационную жалобу защитника-адвоката Герасимова А.С. на приговор Ульяновского гарнизонного военного суда от 25 июля 2012 года, которым военнослужащий войсковой части 40035 младший сержант

Хисамов Андрей Ришатович, родившийся 17 апреля 1990 года в селе "адрес", со средним общим образованием, холостой, ранее не судимый, проходящий военную службу по контракту с декабря 2011 года, проживающий по адресу: "адрес",

осуждён по ч. 3 ст. 337 УК РФ к лишению свободы сроком на 1 год 6 месяцев. В соответствии со ст. 73 УК РФ назначенное наказание постановлено считать условным с испытательным сроком 2 года, в течение которого он своим поведением должен доказать свое исправление.

Заслушав доклад судьи Баландина А.Г., а также мнение военного прокурора отдела военной прокуратуры Центрального военного округа подполковника юстиции Касьянова А.Н., полагавшего необходимым приговор в отношении осужденного изменить в части назначенного ему наказания, судебная коллегия по уголовным делам окружного военного суда

УСТАНОВИЛА:

Хисамов признан виновным в неявке в срок без уважительных причин на службу продолжительностью свыше десяти суток, но не более одного месяца, совершенной им как военнослужащим, проходящим военную службу по контракту. Указанное преступление совершено им при следующих, как изложено в приговоре, обстоятельствах.

7 мая 2012 года Хисамов, с целью временно отдохнуть от военной службы по контракту и решить вопросы, связанные с получением банковского кредита на приобретение автомобиля и его оформлением, без уважительных причин не явился на службу в войсковую часть 40035, дислоцированную в поселке "адрес", а стал проживать в селе "адрес", проводя время по своему усмотрению. 25 мая 2012 года Хисамов добровольно прибыл в воинскую часть.

На указанный приговор защитником-адвокатом Герасимовым А.С. подана кассационная жалоба, в которой он, не оспаривая обстоятельства и квалификацию содеянного, считая данный приговор чрезмерно суровым, просит его отменить и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

В обоснование защитник указывает на то, что Хисамов совершил преступление небольшой тяжести, свою вину осознал, в содеянном чистосердечно раскаялся, по службе характеризуется положительно, желает продолжить службу в армии, его непосредственный начальник не возражает против дальнейшего прохождения им военной службы.

Совершенное им преступление не является общественно-опасным в условиях военной службы, поскольку несмотря на то, что осужденный прошел испытательный срок, он так и не был назначен на должность, проходил военную службу за штатом в распоряжении командира воинской части, в связи с чем не мог нанести какой-либо урон.

С учетом этих обстоятельств, по мнению защитника, в отношении осужденного возможно применение более мягкого наказания, чем постановлено в приговоре, в частности ограничения по военной службе на срок до 2 лет.

Рассмотрев материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав мнение прокурора отдела военной прокуратуры Центрального военного округа подполковника юстиции Касьянова А.Н., судебная коллегия по уголовным делам находит приговор Ульяновского гарнизонного военного суда от 25 июля 2012 года по настоящему уголовному делу подлежащим изменению по следующим основаниям.

Вывод гарнизонного военного суда о виновности Хисамова в неявке в срок без уважительных причин на службу продолжительностью свыше десяти суток, но не более одного месяца, соответствует фактическим обстоятельствам дела, основан на всесторонне исследованных в судебном заседании доказательствах, которые достаточно полно и объективно изложены в приговоре, сомнений в своей достоверности не вызывают.

При этом из копии контракта усматривается, что 1 декабря 2011 года Хисамов заключил контракт с Министерством обороны РФ в лице командира войсковой части 40035, в котором были закреплены добровольность поступления его на военную службу, срок, в течение которого он обязуется проходить военную службу, и условия контракта. В соответствии с п. 4 условий контракта он вступает в силу со дня его подписания должностным лицом.

О вступлении в силу данного контракта было объявлено приказом командира войсковой части 40035 от 1 декабря 2011 года N 232, согласно которому Хисамов был поставлен на все виды обеспечения, ему был установлен размер денежного содержания и он был зачислен в распоряжение командира названной воинской части.

Документы о назначении на воинскую должность были оформлены командиром войсковой части 40035 и направлены установленным порядком в адрес вышестоящего командования.

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в п. 8 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 3 апреля 2008 г. N 3 "О практике рассмотрения судами уголовных дел об уклонении от призыва на военную службу и от прохождения военной или альтернативной гражданской службы", военнослужащими, проходящими военную службу по контракту, являются офицеры, прапорщики и мичманы, курсанты военных образовательных учреждений профессионального образования, сержанты, старшины, солдаты и матросы, заключившие контракт о прохождении военной службы (пункт 1 статьи 2 Федерального закона "О статусе военнослужащих").

При таких обстоятельствах квалификацию содеянного Хисамовым по ч. 3 ст. 337 УК РФ судебная коллегия находит правильной.

Приговор соответствует требованиям ст. 307-309 УПК РФ.

Вместе с тем судебная коллегия считает необходимым внести в приговор изменения в части, касающейся необоснованного назначения осужденному Хисамову наказания по ч. 3 ст. 337 УК РФ в виде лишения свободы, поскольку в соответствии с ч. 1 ст. 56 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года N 420-ФЗ) наказание в виде лишения свободы может быть назначено осужденному, совершившему впервые преступление небольшой тяжести, только при наличии отягчающих обстоятельств, предусмотренных статьей 63 настоящего Кодекса, за исключением преступлений, предусмотренных частью первой статьи 228, частью первой статьи 231 и статьей 233 настоящего Кодекса, или только если соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса лишение свободы предусмотрено как единственный вид наказания.

Из материалов дела усматривается, что Хисамов совершил преступление впервые, оно относится к категории небольшой тяжести, отягчающих обстоятельств судом установлено не было и согласно санкции ч. 3 ст. 337 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года N 420 - ФЗ) лишение свободы является не единственным видом наказания.

В связи с этим законных оснований для назначения Хисамову наказания в виде лишения свободы у гарнизонного военного суда не имелось.

Таким образом, в связи с неправильным применением судом первой инстанции уголовного закона приговор гарнизонного военного суда в отношении Хисамова подлежит изменению.

Кроме того, согласно приговору суд признал в качестве смягчающих обстоятельств явку Хисамова с повинной, что ранее он к уголовной ответственности не привлекался, в содеянном чистосердечно раскаялся, до службы в армии и во время ее прохождения характеризуется только положительно, добровольно прибыл в часть и приступил к исполнению служебных обязанностей. Однако при назначении наказания суд данные обстоятельства учел не в достаточной степени.

Судебная коллегия считает необходимым признать данные обстоятельства в их совокупности исключительными и с применением ст. 64 УК РФ назначить Хисамову более мягкое наказание, чем предусмотрено санкцией ч. 3 ст. 337 УК РФ, в виде штрафа.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 377, п. 4 ч. 1 ст. 378, п. 3 ч. 1 ст. 379, п. 1 ст. 382 и ст. 388 УПК РФ, судебная коллегия по уголовным делам Приволжского окружного военного суда

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Ульяновского гарнизонного военного суда от 25 июля 2012 года в отношении Хисамова Андрея Ришатовича изменить в связи с неправильным применением уголовного закона.

С применением ст. 64 УК РФ назначить Хисамову А.Р. наказание по ч. 3 ст. 337 УК РФ в виде штрафа в размере 5000 (пяти тысяч) рублей.

В остальной части приговор оставить без изменения, а кассационную жалобу защитника-адвоката Герасимова А.С. - без удовлетворения.

Подлинное за надлежащей подписью.

Судья

Приволжского окружного военного суда

А.Г. Баландин