Кассационное определение СК по уголовным делам Северо-Кавказского окружного военного суда от 24 мая 2012 г. по делу N 22-165/2012

Кассационное определение СК по уголовным делам Северо-Кавказского окружного военного суда Ростовской области от 24 мая 2012 г. по делу N 22-165/2012

Судебная коллегия по уголовным делам Северо-Кавказского окружного военного суда в составе:

председательствующего - Юголайнина О.В.,

судей: Ивченко М.Н. и Лядова В.Л.,

с участием военного прокурора отдела военной прокуратуры Южного военного округа "данные изъяты" Ингликова М.С., осужденного Злобина В.А., защитников - адвокатов Бражникова В.Г., Лопухиной И.А., Болотова О.Г., Шаульского Ю.Н.,

при секретаре Алексеевой Е.Г.,

рассмотрела в судебном заседании уголовное дело по кассационным жалобам осужденного Злобина В.А., защитников - адвокатов Болотова О.Г., Бражникова В.Г. на приговор Ростовского-на-Дону гарнизонного военного суда от 17 ноября 2011 г., в соответствии с которым бывшие военнослужащие Пограничного управления ФСБ России по Ростовской области "данные изъяты"

Злобин Владимир Александрович, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", судимый на основании приговора Ростовского-на-Дону гарнизонного военного суда от 27 сентября 2010 г. по ч. 3 ст. 30 ч. 3 ст. 159 УК РФ, в соответствии со ст. 73 того же Кодекса, к двум годам двум месяцам лишения свободы условно со штрафом в размере "данные изъяты"., с испытательным сроком 1 год 6 месяцев, проходивший военную службу с ДД.ММ.ГГГГ в том числе в качестве офицера с ДД.ММ.ГГГГ.,

и полковник

Смык Леонид Александрович, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", несудимый, проходивший военную службу ДД.ММ.ГГГГ в том числе в качестве офицера ДД.ММ.ГГГГ

осуждены:

Злобин В.А.

- за совершение трех преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 159 УК РФ, к лишению свободы за каждое на срок два года, без штрафа и ограничения свободы;

- за пособничество в мошенничестве, то есть в хищении чужого имущества путем обмана по ч. 5 ст. 33 ч. 1 ст. 159 УК РФ к лишению свободы на срок шесть месяцев;

- за совершение им, как должностным лицом, действий, явно выходящих за пределы его полномочий и повлекших существенное нарушение прав и законных интересов организации по ч. 1 ст. 286 УК РФ к лишению свободы на срок один год шесть месяцев;

- за пять преступлений, выразившихся в подделке официальных документов, предоставляющих права, в целях их использования, по ч. 1 ст. 327 УК РФ, за каждое из которых к лишению свободы на срок два месяца.

В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ Злобину В.А. назначено окончательное наказание по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний в виде лишения свободы на срок три года в исправительной колонии общего режима, без штрафа и ограничения свободы.

Данный приговор и приговор Ростовского-на-Дону гарнизонного военного суда от 27 сентября 2010 г. в отношении осужденного Злобина В.А. суд постановил исполнять самостоятельно.

Смык Л.А.

- за мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем обмана по ч. 1 ст. 159 УК РФ к лишению свободы на срок шесть месяцев.

На основании ст. 73 УК РФ назначенное осужденному Смыку Л.А. наказание в виде лишения свободы суд постановил считать условным с испытательным сроком продолжительностью один год.

Заслушав доклад судьи Лядова В.Л., выступления осужденного Злобина В.А. и защитников Бражникова В.Г., Лопухиной И.А., Болотова О.Г., Шаульского Ю.Н., в поддержку доводов кассационных жалоб, мнение прокурора Ингликова М.С., полагавшего необходимым приговор изменить, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Злобин признан виновным в совершении трех хищений чужого имущества путем обмана, совершенных с использованием своего служебного положения, в пособничестве хищению чужого имущества путем обмана, совершении им, как должностным лицом, действий, явно выходящих за пределы его полномочий и повлекших существенное нарушение прав и законных интересов организации, в пяти эпизодах подделки официальных документов, предоставляющих права, в целях их использования.

Смык признан виновным в мошенничестве, то есть хищении чужого имущества путем обмана.

Преступления совершены осужденными при следующих, указанных в приговоре обстоятельствах.

В период с января ДД.ММ.ГГГГ. Злобин, являясь начальником военно-медицинской службы ( "данные изъяты" "данные изъяты"), не обращаясь за медицинской помощью, не неся в связи с этим расходов, путем представления в финансово-экономическое отделение "данные изъяты" фиктивных документов о своей нуждаемости в медикаментах и об их приобретении, незаконно получил в счет возмещения денежные средства в вышеупомянутом отделении.

Так, в десятых числах ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" Злобин приобрел у неустановленного следствием лица пустые бланки товарных чеков несуществующих организаций и кассовые чеки к ним, на общую сумму "данные изъяты"

ДД.ММ.ГГГГ. он изготовил подложный товарный чек "данные изъяты"" путем внесения в него заведомо ложных сведений о покупке в данном обществе медикаментов на "данные изъяты" составил рапорт с ходатайством о возмещении ему денежных средств за самостоятельно приобретенные медикаменты и, как начальник "данные изъяты" завизировал его, а затем представил данные документы к оплате, получив ДД.ММ.ГГГГ в "данные изъяты" названную сумму.

ДД.ММ.ГГГГ. Злобин изготовил подложный товарный чек "данные изъяты"" на "данные изъяты"., составил и завизировал соответствующий рапорт, а ДД.ММ.ГГГГ получил в "данные изъяты" эти деньги.

ДД.ММ.ГГГГ. он изготовил подложные товарные чеки "данные изъяты"" на "данные изъяты" составил и завизировал рапорт, после чего ДД.ММ.ГГГГ получил в "данные изъяты" "данные изъяты"

ДД.ММ.ГГГГ осужденный изготовил подложные товарный чек "данные изъяты"" на "данные изъяты" и четыре рецепта медико-санитарной части Управления ФСБ России по Ростовской области (далее - МСЧ УФСБ РФ по РО), путем внесения в них ложных сведений о рекомендации ему врачами данного медицинского учреждения различных медикаментов, а также составил и завизировал соответствующий рапорт, получив ДД.ММ.ГГГГ в "данные изъяты" вышеупомянутую сумму.

ДД.ММ.ГГГГ Злобин изготовил подложный товарный чек "данные изъяты" на "данные изъяты" составил и завизировал соответствующий рапорт, а ДД.ММ.ГГГГ. получил в "данные изъяты" эти деньги.

ДД.ММ.ГГГГ. он изготовил подложный товарный чек "данные изъяты" на "данные изъяты" Составив и завизировав соответствующий рапорт, ДД.ММ.ГГГГ он получил в "данные изъяты" названную сумму.

ДД.ММ.ГГГГ он же изготовил подложные товарные чеки "данные изъяты"" на "данные изъяты" и "данные изъяты"" на сумму ДД.ММ.ГГГГ., два рецепта МСЧ УФСБ РФ по РО, а также составил и завизировал соответствующий рапорт. На основании этих документов он отчитался за полученные ДД.ММ.ГГГГ в "данные изъяты" вышеозначенные суммы.

ДД.ММ.ГГГГ Злобин изготовил подложные товарный чек "данные изъяты" на "данные изъяты". и рецепт МСЧ УФСБ РФ по РО, а также составил и завизировал соответствующий рапорт, и на основании таковых ДД.ММ.ГГГГ г. получил в "данные изъяты" вышеупомянутую сумму.

ДД.ММ.ГГГГ. осужденный изготовил подложный товарный чек "данные изъяты" на "данные изъяты"., составил и завизировал рапорт, получив ДД.ММ.ГГГГ. в "данные изъяты" эти деньги.

ДД.ММ.ГГГГ. Злобин изготовил подложные товарные чеки "данные изъяты" на "данные изъяты" и "данные изъяты"., и "данные изъяты" на "данные изъяты"., составил и завизировал соответствующий рапорт, а ДД.ММ.ГГГГ г. получил в "данные изъяты" указанные деньги.

ДД.ММ.ГГГГ он изготовил подложные товарные чеки "данные изъяты" на "данные изъяты" и "данные изъяты" составил и завизировал соответствующий рапорт, получив ДД.ММ.ГГГГ в "данные изъяты" эти деньги.

ДД.ММ.ГГГГ. он же изготовил подложные товарный чек "данные изъяты" на "данные изъяты" и рецепт МСЧ УФСБ РФ по РО на имя своей дочери, а также завизировал соответствующий рапорт последней, и на основании названных документов ДД.ММ.ГГГГ. через "данные изъяты" обратил деньги в свою пользу.

ДД.ММ.ГГГГ. Злобин изготовил подложные товарные чеки "данные изъяты" на "данные изъяты" и "данные изъяты"" на "данные изъяты" рецепты МСЧ УФСБ РФ по РО, а также составил и завизировал соответствующий рапорт, и на основании таковых ДД.ММ.ГГГГ. получил в "данные изъяты" вышеозначенные суммы.

ДД.ММ.ГГГГ осужденный изготовил подложные товарный чек "данные изъяты" на "данные изъяты" и рецепты МСЧ УФСБ РФ по РО, а также составил и завизировал соответствующий рапорт, получив ДД.ММ.ГГГГ. в "данные изъяты" эти деньги.

ДД.ММ.ГГГГ Злобин изготовил подложные товарный чек "данные изъяты" на "данные изъяты". и рецепт МСЧ УФСБ РФ по РО, составил и завизировал соответствующий рапорт, а также изготовил подложный товарный чек "данные изъяты"" на сумму "данные изъяты" на имя своей дочери, и завизировал соответствующий рапорт последней, и на основании этих документов ДД.ММ.ГГГГ через "данные изъяты" обратил деньги в свою пользу.

ДД.ММ.ГГГГ он изготовил подложные товарный чек "данные изъяты" на "данные изъяты". и рецепт МСЧ УФСБ РФ по РО, а также составил и завизировал соответствующий рапорт, и на основании таковых ДД.ММ.ГГГГ г. получил в "данные изъяты" вышеупомянутую сумму.

ДД.ММ.ГГГГ. он же изготовил подложные товарные чеки "данные изъяты" на "данные изъяты" и "данные изъяты" и рецепты МСЧ УФСБ РФ по РО, а также составил и завизировал соответствующие рапорта, и на основании таковых ДД.ММ.ГГГГ., соответственно, получил в "данные изъяты" эти деньги.

В период с ДД.ММ.ГГГГ г. по ДД.ММ.ГГГГ., Злобин, достоверно зная, что его сослуживиц Смык за медицинской помощью не обращался и каких-либо расходов в связи с этим не нес, желая оказать последнему пособничество в мошенничестве, совершил действия, явно выходящие за пределы его полномочий, определенных должностным регламентом, утвержденным начальником "данные изъяты", что повлекло существенное нарушение прав и законных интересов организации - того же управления, в виде материального ущерба в размере "данные изъяты"

Так, ДД.ММ.ГГГГ. на территории "данные изъяты" Злобин, выписал на имя Смыка рецепт по поддельным товарному и кассовому чекам "данные изъяты" на сумму "данные изъяты" внеся в него ложные сведения о рекомендации Смык различных медикаментов, а также, как начальник ВМС ПУ ФСБ РФ по РО, завизировал рапорт последнего с ходатайством о возмещении тому денежных средств за самостоятельно приобретенные медикаменты.

ДД.ММ.ГГГГ Смык по этим документам получил в "данные изъяты" вышеупомянутую сумму.

ДД.ММ.ГГГГ Злобин, также по фиктивным товарному и кассовому чекам "данные изъяты" на "данные изъяты" выписал на имя Смыка рецепты и завизировал рапорт последнего, после чего Смык ДД.ММ.ГГГГ. на основании данных документов получил в "данные изъяты" эти деньги.

ДД.ММ.ГГГГ Злобин по фиктивным товарному и кассовому чекам "данные изъяты" на "данные изъяты" и "данные изъяты" а также трем рецептам МСЧ УФСБ РФ по РО, выписал на имя Смыка рецепты, завизировал его рапорт, после чего Смык "данные изъяты". получил в "данные изъяты" названные суммы.

ДД.ММ.ГГГГ Злобин подобным образом, по фиктивным товарному и кассовому чекам "данные изъяты" на "данные изъяты". завизировал соответствующий рапорт Смыка, а тот "данные изъяты" на основании данных документов получил в "данные изъяты", вышеупомянутую сумму.

ДД.ММ.ГГГГ Злобин по фиктивным товарному и кассовому чекам "данные изъяты" на "данные изъяты". а также рецепта МСЧ УФСБ РФ по РО, завизировал рапорт Смыка, а тот ДД.ММ.ГГГГ получил в "данные изъяты" эти деньги.

ДД.ММ.ГГГГ. Злобин также по фиктивным товарному и кассовому чекам "данные изъяты" на суммы "данные изъяты" и "данные изъяты" а также рецептам МСЧ УФСБ РФ по РО, завизировал рапорт Смыка, который ДД.ММ.ГГГГ. на основании данных документов получил в "данные изъяты" деньги.

ДД.ММ.ГГГГ Злобин по фиктивным товарному и кассовому чекам "данные изъяты" на "данные изъяты" и рецепту на имя Смыка завизировал соответствующий рапорт последнего, после чего Смык ДД.ММ.ГГГГ получил в "данные изъяты", вышеупомянутую сумму.

ДД.ММ.ГГГГ Злобин подложные товарные чеки по фиктивным товарным чекам "данные изъяты"", на "данные изъяты" и "данные изъяты" на "данные изъяты"., выписал рецепт и завизировал рапорт Смыка об оплате и ДД.ММ.ГГГГ г. тот получил в "данные изъяты" названные суммы.

ДД.ММ.ГГГГ Злобин также по фиктивным товарному и кассовому чекам "данные изъяты"" на сумму "данные изъяты". выписал рецепт и завизировал рапорт Смыка, после чего тот "данные изъяты" на основании данных документов получил в "данные изъяты" эти деньги.

ДД.ММ.ГГГГ. Злобин по фиктивным товарному и кассовому чекам "данные изъяты"" на сумму "данные изъяты"., выписал рецепт и завизировал рапорт Смыка, после чего тот ДД.ММ.ГГГГ получил в "данные изъяты" вышеупомянутую сумму.

ДД.ММ.ГГГГ Злобин по фиктивным товарному и кассовому чекам "данные изъяты" на сумму "данные изъяты". выписал рецепт и завизировал соответствующий рапорт Смыка, а тот "данные изъяты" на основании данных документов получил в "данные изъяты" деньги.

Он же, Злобин, в период с января по ДД.ММ.ГГГГ не обращаясь за медицинской помощью и не неся в связи с этим расходов, вновь путем представления в "данные изъяты" фиктивных документов о своей нуждаемости в медикаментах и об их приобретении, незаконно получил в счет возмещения такового денежные средства.

Для этого Злобин в десятых числах ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" приобрел у неустановленного следствием лица пустые бланки товарных чеков несуществующих организаций и кассовые чеки к ним на общую сумму "данные изъяты"

ДД.ММ.ГГГГ г. он изготовил подложные товарный чек "данные изъяты" путем внесения в него заведомо ложных сведений о покупке в данном обществе медикаментов на сумму "данные изъяты" и рецепт МСЧ УФСБ РФ по РО, внеся в него ложные сведений о рекомендации ему врачами данного медицинского учреждения различных медикаментов, составил рапорт с ходатайством о возмещении ему денежных средств за самостоятельно приобретенные медикаменты и, как начальник ВМС ПУ ФСБ РФ по РО, завизировал таковой, а затем представил данные документы к оплате и на их основании ДД.ММ.ГГГГ. получил в "данные изъяты" вышеупомянутую сумму.

Подобным образом ДД.ММ.ГГГГ Злобин изготовил подложные товарные чеки "данные изъяты" на сумму "данные изъяты". и "данные изъяты" на сумму "данные изъяты"., а также рецепты МСЧ УФСБ РФ по РО, составил и завизировал соответствующий рапорт, а ДД.ММ.ГГГГ. получил в "данные изъяты" эти деньги.

ДД.ММ.ГГГГ он, изготовив подложные товарные чеки "данные изъяты"" на сумму "данные изъяты" получил в "данные изъяты" вышеупомянутые суммы.

ДД.ММ.ГГГГ Злобин изготовил подложные товарные чеки "данные изъяты" на "данные изъяты". и затем получил в "данные изъяты" эти деньги.

ДД.ММ.ГГГГ. Злобин изготовил подложные товарные чеки "данные изъяты" на "данные изъяты" получив по ним в "данные изъяты" названные суммы.

ДД.ММ.ГГГГ. Злобин изготовил подложные товарный чек "данные изъяты" на "данные изъяты" и рецепт МСЧ УФСБ РФ по РО, получив ДД.ММ.ГГГГ в "данные изъяты" вышеупомянутую сумму.

ДД.ММ.ГГГГ он изготовил подложные товарный чек "данные изъяты"" на "данные изъяты". и рецепт МСЧ УФСБ РФ по РО, получив ДД.ММ.ГГГГ в "данные изъяты" указанную сумму.

ДД.ММ.ГГГГ Злобин изготовил подложные товарные чеки "данные изъяты"" на "данные изъяты"., а ДД.ММ.ГГГГ. получил в "данные изъяты" эти суммы.

ДД.ММ.ГГГГ. Злобин изготовил подложный товарный чек "данные изъяты"" на "данные изъяты"., получив ДД.ММ.ГГГГ г. в "данные изъяты" вышеупомянутую сумму.

ДД.ММ.ГГГГ Злобин изготовил подложный товарный чек "данные изъяты"" на "данные изъяты"., получив ДД.ММ.ГГГГ в "данные изъяты" названную сумму.

ДД.ММ.ГГГГ. Злобин изготовил подложные товарные чеки "данные изъяты"" на суммы "данные изъяты"., получив ДД.ММ.ГГГГ "данные изъяты" эти деньги.

Кроме того, ДД.ММ.ГГГГ Злобин изготовил подложный товарный чек "данные изъяты" путем внесения в него заведомо ложных сведений о покупке в данном обществе медикаментов на сумму "данные изъяты" и рецепт МСЧ УФСБ РФ по РО путем внесения в него ложных сведений о рекомендации гражданке ФИО17 врачами данного медицинского учреждения различных медикаментов, составил и подписал от имени последней рапорт с ходатайством о возмещении ей денежных средств за самостоятельно приобретенные медикаменты и, как начальник ВМС ПУ ФСБ РФ по РО, завизировал таковой, а затем представил данные документы к оплате и на их основании ДД.ММ.ГГГГ ФИО17 получила в "данные изъяты" вышеупомянутую сумму и, будучи неосведомленной о незаконности выплаты, распорядилась ею по своему усмотрению.

ДД.ММ.ГГГГ Злобин, действуя с той же целью и умыслом, аналогично вышеуказанному изготовил подложный товарный чек "данные изъяты" на "данные изъяты" выписал рецепт на имя ФИО17 составил и подписал от имени последней соответствующий рапорт, а затем, как начальник ВМС ПУ ФСБ РФ по РО, завизировал таковой и представил данные документы к оплате, на основании которых ДД.ММ.ГГГГ. ФИО17 получила в "данные изъяты" денежные средства в сумме "данные изъяты". и, будучи неосведомленной о незаконности выплаты, распорядилась ими по своему усмотрению.

Уголовное преследование в отношении Злобина по обвинению в совершении четырех преступлений, предусмотренных ч. 5 ст. 33 ч. 1 ст. 159 УК РФ - ДД.ММ.ГГГГ и восемнадцати преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 327 УК РФ - ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ), ДД.ММ.ГГГГ), ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ ДД.ММ.ГГГГ а также Смыка по обвинению в совершении четырех преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 159 УК РФ - ДД.ММ.ГГГГ.; прекращены постановлением суда в соответствии с п. 1 ст. 254 УПК РФ на основании п. 3 ч. 1 ст. 24 УПК РФ - в связи с истечением сроков давности.

В кассационных жалобах осужденный Злобин и его защитник - Бражников В.Г. просят отменить и изменить приговор Ростовского-на-Дону гарнизонного военного суда, смягчив назначенное наказание с применением положений ст. 73 УК РФ.

При этом Злобин полагает, что в ходе судебного разбирательства были допущены нарушения норм уголовного и уголовно-процессуального законодательства, а назначенное ему наказание является чрезмерно суровым. Суд, по мнению осужденного, не учел, что он проходил военную службу в Чеченской Республике, участвовал в боевых действиях в ходе урегулирования грузино-абхазского конфликта, имеет награды, в том числе от Президента РФ, условия жизни его семьи, состояние здоровья его супруги и его чистосердечное раскаяние в содеянном.

Осужденный считает, что суд должен учесть положения Федерального закона от 7 декабря 2011 г. N 420-ФЗ в части изменения категорийности преступлений, и признать смягчающим его наказание обстоятельством совершение преступных действий из сострадания. Денежные средства за производство экспертиз, по его мнению, необоснованно отнесены к процессуальным издержкам. По ч. 5 ст. 33 и ч.1 ст. 159, а также про ч. 1 ст. 327 УПК РФ Злобин просит прекратить уголовное преследование в связи с истечением сроков давности.

Злобин считает, что не является субъектом должностного преступления и не совершал преступных действий, связанных с изготовлением фиктивных документов. Он, как и защитник Бражников в кассационной жалобе, полагает, что его действия по трем эпизодам ч. 3 ст. 159 УК РФ и одному эпизоду ч. 1 ст. 286 УК РФ квалифицированы неверно. При этом как осужденный, так и защитник ссылаются на п. 24 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 декабря 2007 г. N 51 "О судебной практике по делам о мошенничестве, присвоении и растрате", а также на пп. 4 и 5 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 16 октября 2009 г. N 19 "О судебной практике по делам о злоупотреблении должностными полномочиями и о превышении должностных полномочий".

К организационно-распорядительным функциям, указывают далее Злобин и его защитник в жалобах, относятся полномочия лиц по принятию решений, имеющих юридическое значение и влекущих определенные юридические последствия (например, по выдаче медицинским работником листка временной нетрудоспособности, установлению работником учреждения медико-социальной экспертизы факта наличия у гражданина инвалидности, приему экзаменов и выставлению оценок членом государственной экзаменационной (аттестационной) комиссии).

Как административно-хозяйственные функции надлежит рассматривать полномочия должностного лица по управлению и распоряжению имуществом и (или) денежными средствами, находящимися на балансе и (или) банковских счетах организаций, учреждений, воинских частей и подразделений, а также по совершению иных действий (например, по принятию решений о начислении заработной платы, премий, осуществлению контроля за движением материальных ценностей, определению порядка их хранения, учета и контроля за их расходованием).

Злобин и защитник, считают что управленческими, организационно-распорядительными и административно-хозяйственными функциями Злобин наделен не был.

Не учтено то обстоятельство, что отсутствует порядок выплаты денежных компенсаций военнослужащим за приобретенные ими медикаменты, а в отношениях подчиненности Злобин и ФИО21 - являвшийся начальником "данные изъяты", не состояли.

За одни и те же действия в части пособничества Смыку в совершении мошенничества, содеянное Злобиным квалифицировано по ч. 5 ст. 33, ч. 1 ст. 159 и ч. 1 ст. 286 УК РФ и по обеим статьям назначено наказание.

Поэтому, указывает защитник, содеянное Злобиным подлежит переквалификации с ч. 3 на ч. 1 ст. 159 УК РФ, а по ч. 1 ст. 286 УК РФ его необходимо оправдать.

Суд, по мнению защитника Бражникова, сделал неверный вывод о том, что преступные действия его подзащитного умаляют авторитет командного состава пограничных органов ФСБ РФ и не учел влияние наказания на условия жизни осужденного и его семьи, состояние его здоровья, наличие малолетнего ребенка, и его раскаяние в содеянном.

Защитник Смыка - Болотов, просит изменить приговор и смягчить назначенное его подзащитному наказание, подвергнув того штрафу. Он указывает, что Смык имеет на воспитании сына и дочь, ранее к уголовной и административной ответственности не привлекался, вину признал, в содеянном раскаялся, принял меры к возмещению ущерба.

В возражениях на кассационные жалобы защитников и осужденного Злобина государственный обвинитель - заместитель военного прокурора гарнизона Ростов-на-Дону "данные изъяты" ФИО22 просит приговор оставить без изменения, а кассационные жалобы - без удовлетворения.

Рассмотрев материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы и заслушав выступления сторон, участвовавших в заседании суда кассационной инстанции, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Как видно из протокола судебного заседания, в ходе судебного разбирательства в соответствии со ст. 15, 244, 274 УПК РФ обеспечено равенство прав сторон, которым суд первой инстанции, сохраняя объективность и беспристрастие, создал необходимые условия для всестороннего и полного исследования обстоятельств дела.

Все представленные сторонами доказательства исследованы судом, все заявленные участниками судебного разбирательства ходатайства разрешены в установленном законом порядке, а содержащиеся в исследованных судом доказательствах противоречия выявлены и устранены.

Судебной коллегией не установлено каких-либо данных, могущих свидетельствовать об исследовании недопустимых доказательств, ошибочном исключении из разбирательства по делу допустимых доказательств или об отказе сторонам в исследовании доказательств, которые могли бы иметь существенное значение для правильного разрешения дела.

Выводы суда первой инстанции о виновности осужденных Злобина и Смыка и в совершении вмененных им по приговору преступных действий соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на исследованных в судебном заседании доказательствах: показаниях осужденного Смыка полностью признавшего свою вину, показаниях частично признавшего вину Злобина, показаниях представителя потерпевшего - "данные изъяты" - ФИО23, свидетелей ФИО21 ФИО25, ФИО26 ФИО27 ФИО28, ФИО29 ФИО30 ФИО31 ФИО32, ФИО33 ФИО34, ФИО35, протоколами заключений эксперта-почерковеда, эксперта в области судебной бухгалтерии, психофизиологического экспертного исследования, а также иных документах.

Вышеперечисленные доказательства полно и правильно изложены и объективно проанализированы в приговоре, им дана надлежащая оценка, и сомнений в своей достоверности они не вызывают.

Преступные действия осужденных правильно квалифицированы:

Смыка, совершившего мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем обмана 23 ноября 2009 г. - по ч. 1 ст. 159 УК РФ,

Злобина - по трем эпизодам мошенничества, то есть хищения чужого имущества путем обмана, совершенного им, как лицом с использованием своего служебного положения ( ДД.ММ.ГГГГ денежных средств в общей сумме "данные изъяты"., с ДД.ММ.ГГГГ денежных средств в общей сумме "данные изъяты"., ДД.ММ.ГГГГ в пользу ФИО17 денежных средств в общей сумме "данные изъяты") по ч. 3 ст. 159 УК РФ; за совершение пособничества в мошенничестве, то есть в хищении чужого имущества путем обмана Смыком ДД.ММ.ГГГГ - по ч. 5 ст. 33 ч. 1 ст. 159 УК РФ; за совершение им, как должностным лицом действий, явно выходящих за пределы его полномочий и повлекших существенное нарушение прав и законных интересов организации (причинение ФИО37 материального ущерба в общем размере "данные изъяты" - по ч. 1 ст. 286 УК РФ; за пять эпизодов подделки официальных документов, предоставляющих права, в целях их использования ( ДД.ММ.ГГГГ.) по ч. 1 ст. 327 УК РФ.

Каких-либо нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену либо изменение приговора, судом первой инстанции не допущено.

При назначении наказания осужденным, вопреки доводам кассационных жалоб, суд признал в качестве обстоятельств, смягчающих наказание, добровольное возмещение Смыком имущественного ущерба, причиненного преступлением, частичное принятие Злобиным аналогичных мер и наличие у него малолетнего ребенка, а также признание подсудимыми своей вины: Смыком - полностью, а Злобиным - частично, и их раскаяние в содеянном.

Также суд привел в приговоре и в должной мере принял во внимание длительность прохождения подсудимыми военной службы по контракту, их положительные характеристики и награждение ведомственными, а Смыка и государственными наградами, состояние здоровья подсудимых, наличие у них детей, а также то, что они принимали участие в выполнении различных специальных задач, являются ветеранами боевых действий. Кроме того, в приговоре учтено и ходатайство представителя "данные изъяты" о снисхождении к подсудимому Смыку, данные об имущественном положении осужденных, влияние назначенного наказания на исправление подсудимых и на условия жизни их семей. Утверждение Злобина о совершении преступления "из сострадания" не может быть признано смягчающим наказание обстоятельством. К тому же, побудительным мотивом преступной деятельности Злобина, вопреки его утверждению, являлась корысть, что доказано исследованными судом первой инстанции и приведенными в приговоре доказательствами.

Что касается мнения о неверной квалификации действий Злобина по ч. 5 ст. 33, ч. 1 ст. 159 и ч. 1 ст. 286 УК РФ то оно является ошибочным ввиду того, что в данном случае имела место идеальная совокупность преступлений, а под действие Федерального закона от 7 декабря 2011 г. N 420-ФЗ составы преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 159 и ч. 1 ст. 286 УК РФ не подпадают.

Ошибочным является также умозаключение Злобина и его защитника о том, что Злобин не является субъектом должностного преступления. Оно обусловлено неверной трактовкой Уголовного закона и разъяснений пленума Верховного Суда Российской Федерации в своих постановлениях.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

Согласно положениям п. "а" ч. 1 ст. 78 УК РФ, поскольку со дня совершения Смыком и Злобиным преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 159 УК РФ, а Злобиным - пяти преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 327 УК РФ, отнесенных к категории преступлений небольшой тяжести, прошло более 2 лет, на основании ч. 1 ст. 83 УК РФ осужденные, которые не возражали против этого, подлежат освобождению от уголовной ответственности по данным статьям УК.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 377 - 379, 382, 386 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Ростовского-на-Дону гарнизонного военного суда от 17 ноября 2011 г. в отношении Смыка Леонида Александровича и Злобина Владимира Александровича в связи с неправильным применением уголовного закона изменить.

В соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 24 УПК РФ уголовное дело по обвинению Смыка в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 159 УК РФ, прекратить в связи с истечением срока давности уголовного преследования.

В соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 24 УПК РФ уголовное преследование по обвинению Злобина в совершении преступления, предусмотренного п. 5 ст. 33 и ч. 1 ст. 159, и пяти преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 327 УК РФ, прекратить в связи с истечением срока давности уголовного преследования.

Злобина считать осужденным:

- за совершение трех преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 159 УК РФ к двум годам лишения свободы без штрафа и ограничения свободы за каждое;

- за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 286 УК РФ, к одному году шести месяцам лишения свободы.

В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений окончательное наказание Злобину назначить путем частичного сложения назначенных наказаний в виде лишения свободы сроком на два года шесть месяцев в исправительной колонии общего режима без штрафа и ограничения свободы.

В остальной части приговор оставить без изменения, а кассационные жалобы осужденного Злобина В.А., защитников - адвокатов Болотова О.Г., Бражникова В.Г. - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи: