Кассационное определение СК по гражданским делам Северо-Кавказского окружного военного суда от 21 декабря 2011 г.

Кассационное определение СК по гражданским делам Северо-Кавказского окружного военного суда Ростовской области от 21 декабря 2011 г.
(Извлечение)

Судебная коллегия по гражданским делам Северо-Кавказского окружного военного суда в составе:

председательствующего - Костина В.А.,

судей: Бабошкина П.И.,

Василенко И.И.,

при секретаре Далоеве А.Т.

рассмотрела гражданское дело по кассационной жалобе заявителя и ее представителя - ФИО10 на решение Нальчикского гарнизонного военного суда от 1 ноября 2011 года, которым частично удовлетворено заявление бывшей военнослужащей

"данные изъяты" Аскаровой Ольги Юрьевны

об оспаривании действий начальника Пограничного управления Федеральной службы безопасности Российской Федерации "данные изъяты" (далее - Пограничное управление), связанных с порядком исключения ее из списков личного состава в связи с увольнением с военной службы и проведения с ней всех необходимых расчетов.

Заслушав доклад судьи Костина В.А., объяснения представителя начальника Пограничного управления - Пахомова Д.М., возражавшего против доводов кассационной жалобы, выступление военного прокурора отдела военной прокуратуры "данные изъяты" "данные изъяты" Горевого А.А., предложившего решение суда отменить частично, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Аскарова обратилась в суд с заявлением, в котором просила признать незаконными действия начальника Пограничного управления, связанные с исключением ее из списков личного состава в связи с увольнением с военной службы по состоянию здоровья - в связи с признанием военно-врачебной комиссией "данные изъяты" без обеспечения всеми видами довольствия, и обязать указанное воинское должностное лицо:

отменить приказ ДД.ММ.ГГГГ N в части исключения ее из списков личного состава, восстановить ее в этих списках и обеспечить всеми видами довольствия с 27 августа 2011 года по день восстановления в списках;

предоставить ей право на прохождение профессиональной переподготовки с дневной формой обучения;

произвести расчет и выплатить компенсацию взамен неиспользованных дополнительных суток отдыха, предусмотренных за привлечение к мероприятиям, проводимым без ограничения общей продолжительности еженедельного служебного времени, за 2008-2009 годы;

оформить ей трудовую книжку, выдать удостоверение "Ветеран военной службы" и выписку из приказа об увольнении с военной службы.

Решением гарнизонного военного суда заявление Аскаровой удовлетворено частично.

Суд обязал начальника Пограничного управления оформить и выдать Аскаровой трудовую книжку, удостоверение "Ветеран военной службы" и выписку из приказа об увольнении с военной службы, направить ее в учебное заведение для прохождения профессиональной переподготовки по одной из гражданских специальностей.

В удовлетворении остальных требований Аскаровой отказано.

В кассационной жалобе Аскарова и ее представитель просят отменить частично решение гарнизонного военного суда и принять новое решение, обязав начальника Пограничного управления восстановить ее в списках личного состава до предоставления возможности пройти обучение по одной из гражданских специальностей, а также до выплаты компенсации за неиспользованные дополнительные сутки отдыха за 2008-2009 годы.

Податели жалобы утверждают о необоснованности вывода суда о том, что денежное довольствие Аскаровой было выплачено спустя непродолжительное время после исключения из списков личного состава, и тем самым ее права были восстановлены.

При этом они ссылаются на то, что Аскарова была исключена из списков личного состава с 27 августа 2011 года, а денежное довольствие ей выдано 6 сентября, то есть спустя 11 суток. Выслуга лет у Аскаровой составляет N, а эти дни имеют существенное значение, поскольку при расчете пенсии за выслугу лет это приведет к потере ее размера на 3 %.

В жалобе указывается, что суд не установил и не дал оценку факту отказа Аскаровой в проведении командованием расчета дополнительных суток отдыха за оспариваемый период с 2008 по 2009 годы, тогда как за этот же период командованием отдельной категории военнослужащих предоставляются дополнительные сутки отдыха.

По мнению Аскаровой и ее представителя, судом неправильно отказано в требовании о выплате денежной компенсации за неиспользованные дополнительные сутки отдыха за 2008-2009 годы.

Кроме того, они считают, что поскольку законом предусмотрено право военнослужащего в год увольнения с военной службы пройти профессиональную переподготовку по одной из гражданских специальностей, и Аскарова перед увольнением обратилась с рапортом о прохождении такой переподготовки, начальник Пограничного управления не имел права издавать приказ об увольнении ее с военной службы и исключении из списков личного состава до прохождения такой переподготовки.

С учетом того, что в отношении Аскаровой были допущены и иные нарушения (отказ в выдаче копии приказа об увольнении, не выдано удостоверение ветерана военной службы, несвоевременное направление пенсионного дела и ошибки в расчете выслуги лет), в жалобе делается вывод о том, что заявитель должна быть восстановлена в списках личного состава.

Рассмотрев материалы дела и обсудив приведенные в кассационной жалобе доводы, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В соответствии с п. 3 ст. 11 Федерального закона "О статусе военнослужащих" мероприятия, перечень которых определяется министром обороны Российской Федерации (руководителем иного федерального органа исполнительной власти, в котором федеральным законом предусмотрена военная служба), проводятся при необходимости без ограничения общей продолжительности еженедельного служебного времени. Порядок и условия предоставления отдыха, компенсирующего военнослужащим участие в указанных мероприятиях, определяются Положением о порядке прохождения военной службы.

Военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, участвующим в мероприятиях, которые проводятся при необходимости без ограничения общей продолжительности еженедельного служебного времени, по их просьбе вместо предоставления дополнительных суток отдыха может выплачиваться денежная компенсация в размере денежного содержания за каждые положенные дополнительные сутки отдыха. Порядок и условия выплаты денежной компенсации устанавливаются руководителем федерального органа исполнительной власти, в котором федеральным законом предусмотрена военная служба.

Порядок предоставления в указанных случаях отдыха регулируется Приложением N 2 к Положению о порядке прохождения военной службы.

По смыслу п. 5 этого Приложения, суммарное время отдыха, компенсирующее участие в мероприятиях, проводимых без ограничения общей продолжительности еженедельного служебного времени, не может быть значительным. В противном случае его предоставление, с учетом необходимости поддержания боевой готовности подразделения и интересов службы, что является обязательным условием, указанным в этом пункте, является невозможным.

Поэтому в п. 6 Приложения предусмотрено, что военнослужащим, выполнявшим более одного месяца специальные задачи по восстановлению конституционного порядка, принимавшим участие в выполнении мероприятий чрезвычайного положения, в ликвидации последствий стихийных бедствий и других чрезвычайных ситуаций, вместо дополнительных суток отдыха может быть организован реабилитационный отпуск продолжительностью до 30 суток.

Следовательно, право на дополнительный отдых (отпуск) и его реализация противоречит принципу "накапливания" своевременно не предоставленных дополнительных суток отдыха (отпуска).

Порядок предоставления реабилитационного отпуска Аскаровой не оспаривался.

В п. 2 приказа ФСБ России от 31 мая 2007 года N 278 "О порядке и условиях выплаты военнослужащим органов Федеральной службы безопасности денежной компенсации вместо предоставления дополнительных суток отдыха" установлено, что решение о выплате военнослужащим денежной компенсации и о количестве дополнительных суток отдыха, за которые выплачивается денежная компенсация, принимаются должностными лицами, имеющими право издания приказов по личному составу, на основании рапортов военнослужащих после прохождения ими медицинского обследования для определения необходимости проведения медико-психологической реабилитации и восстановления здоровья и оформляются соответствующими приказами.

По делу установлено, что с 2008 года по 2011 год Аскарова не обращалась к командованию Пограничного управления по вопросу предоставления ей дополнительных суток отдыха либо выплаты вместо этого денежной компенсации, медицинское обследование не проходила.

Поэтому суд правильно признал, что денежная выплата может быть востребована в период наличия права на предоставление компенсируемых дней отдыха, и только после прохождения медицинского обследования.

Ссылка в кассационной жалобе на то, что командованием предоставлялись другим военнослужащим дополнительные сутки отдыха за оспариваемый период, не может быть принята во внимание, поскольку эти обстоятельства не были предметом судебного разбирательства по данному делу.

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что невыдача Аскаровой трудовой книжки, удостоверения ветерана военной службы, выписки из приказа об увольнении с военной службы, несвоевременное оформление и направление документов для назначения пенсии, неверный расчет выслуги лет не являются основанием для признания незаконным приказа об исключении ее из списков личного состава.

Вместе с тем решение суда подлежит частичной отмене по следующим основаниям.

В соответствии с п. 4 ст. 19 вышеуказанного Федерального закона военнослужащие - граждане, проходящие военную службу по контракту, общая продолжительность военной службы которых составляет пять лет и более (не считая времени обучения в военных образовательных учреждениях высшего и среднего профессионального образования), в год увольнения с военной службы по достижении ими предельного возраста пребывания на военной службе, истечении срока военной службы, состоянию здоровья или в связи с организационно-штатными мероприятиями имеют право пройти профессиональную переподготовку по одной из гражданских специальностей без взимания с них платы за обучение и с сохранением обеспечения всеми видами довольствия в порядке и на условиях, которые определяются Министерством обороны Российской Федерации (иным федеральным органом исполнительной власти, в котором федеральным законом предусмотрена военная служба), продолжительностью до четырех месяцев. В случае увольнения указанных военнослужащих с военной службы в период обучения они имеют право на завершение учебы бесплатно.

Приказом ФСБ России от 26 января 2009 года N 22 утверждена Инструкция о порядке и условиях реализации военнослужащими органов Федеральной службы безопасности, проходящими военную службу по контракту, права на профессиональную переподготовку по одной из гражданских специальностей.

В п. п. 2 и 4 этой Инструкции указано, что направление военнослужащих на профессиональную переподготовку осуществляется на основании их рапорта при условии, что общая продолжительность военной службы в календарном исчислении составляет пять лет и более (не считая времени обучения в военных образовательных учреждениях высшего и среднего профессионального образования) в год увольнения с военной службы по достижении ими предельного возраста пребывания на военной службе, истечении срока военной службы, состоянию здоровья или в связи с организационно-штатными мероприятиями.

Военнослужащие направляются на профессиональную переподготовку с сохранением воинских должностей по месту прохождения военной службы, как правило, с таким расчетом, чтобы она заканчивалась до дня исключения военнослужащего из списков личного состава органа безопасности.

Как видно из материалов дела, Аскарова, достигшая в 2010 году предельного возраста пребывания на военной службе, проходила военную службу по контракту, срок которого истекал 14 июня 2011 года, а общая продолжительность военной службы к этому времени составляла более N.

По заключению военно-врачебной комиссии медико-санитарной части Управления ФСБ России "данные изъяты" ДД.ММ.ГГГГ, утвержденному ДД.ММ.ГГГГ центральной военно-врачебной комиссией ФСБ России, Аскарова признана "данные изъяты".

5 июня 2011 года Аскаровой был подан рапорт, в котором она просила в связи с предстоящим увольнением с военной службы направить ее на профессиональную переподготовку.

Эта же просьба содержится и в листе беседы ДД.ММ.ГГГГ, проведенной с ней в связи с предстоящим увольнением.

Приказом начальника Пограничного управления ДД.ММ.ГГГГ N Аскарова уволена с военной службы по состоянию здоровья - в связи с признанием военно-врачебной комиссией "данные изъяты" и с 27 августа исключена из списков личного состава.

Однако командованием вопрос о направлении Аскаровой для прохождения профессиональной переподготовки до исключения из списков личного состава не был решен.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что право на прохождение Аскаровой в связи с увольнением с военной службы профессиональной переподготовки командованием было нарушено.

В то же время судом сделан ошибочный вывод о возможности направления заявителя для прохождения профессиональной переподготовки без восстановления ее в списках личного состава, поскольку в п. 22 вышеназванной Инструкции предусмотрено, что направление военнослужащих на профессиональную переподготовку оформляется приказом по личному составу.

После решения вопроса командованием о направлении Аскаровой в установленном порядке для прохождения профессиональной переподготовки она может быть исключена из списков личного состава Пограничного управления, поскольку в силу вышеприведенного положения Федерального закона и п. 12 той же Инструкции в случае увольнения военнослужащего с военной службы в период обучения он имеет право на завершение учебы бесплатно.

Поскольку обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены на основании имеющихся в деле доказательств, но судом первой инстанции допущено неправильное применение норм материального права, судебная коллегия признает возможным принять в указанной части новое решение об удовлетворении требования заявителя без передачи дела на новое рассмотрение.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 347, 361-363 и 366 ГПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Решение Нальчикского гарнизонного военного суда от 1 ноября 2011 года по заявлению Аскаровой Ольги Юрьевны в части отказа в удовлетворении требования о восстановлении ее в списках личного состава управления отменить в связи с неправильным применением норм материального права.

Принять в указанной части новое решение:

Приказ начальника Пограничного управления ФСБ России "данные изъяты" ДД.ММ.ГГГГ N в части исключения Аскаровой из списков личного состава признать незаконным.

Обязать начальника Пограничного управления ФСБ России "данные изъяты" отменить приказ ДД.ММ.ГГГГ N в части исключения Аскаровой из списков личного состава управления, восстановить ее в этих списках с 27 августа 2011 года до решения вопроса о направлении ее в установленном порядке для прохождения профессиональной переподготовки по одной из гражданских специальностей, обеспечить всеми видами довольствия и включить этот период в общую продолжительность военной службы.

В остальной части решение суда оставить без изменения, а кассационную жалобу Аскаровой и ее представителя - без удовлетворения.

Председательствующий

В.А. Костин

Судьи

П.И. Бабошкин

И.И. Василенко