Апелляционное определение СК по гражданским делам Северо-Кавказского окружного военного суда от 02 мая 2012 г. по делу N 33А-665/2012

Апелляционное определение СК по гражданским делам Северо-Кавказского окружного военного суда Ростовской области от 02 мая 2012 г. по делу N 33А-665/2012

Судебная коллегия по гражданским делам Северо-Кавказского окружного военного суда в составе:

председательствующего - Дегтярева И.П.,

судей: - Цыбульника В.Е. и

- Коробенко Э.В.,

при секретаре Половинкине К.В.

рассмотрела гражданское дело по апелляционной жалобе заявителя на решение Нальчикского гарнизонного военного суда от 16 февраля 2012 г., которым отказано в удовлетворении заявления "данные изъяты" Овчаренко Анатолия Викторовича об оспаривании действий начальника Пограничного управления ФСБ России по "данные изъяты" "данные изъяты" (далее - ПУ ФСБ России по "данные изъяты"), связанных с представлением заявителя к досрочному увольнению с военной службы.

Заслушав доклад судьи Коробенко Э.В., объяснения заявителя Овчаренко А.В. и его представителя - Складова С.Б. в обоснование апелляционной жалобы, представителя начальника ПУ ФСБ России по "данные изъяты" - Гладких Ю.А., возражавшего против удовлетворения апелляционной жалобы, а также выступление военного прокурора отдела военной прокуратуры ЮВО "данные изъяты" Горевого А.А., полагавшего апелляционную жалобу необоснованной, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Овчаренко, достигший 1 августа 2008 г. предельного возраста пребывания на военной службе, заключил с Пограничной службой ФСБ России контракт на ее дальнейшее прохождение до 1 августа 2013 г.

С 16 февраля 2011 г. в связи с проводимыми организационно-штатными мероприятиями Овчаренко проходит военную службу в распоряжении начальника ПУ ФСБ России по "данные изъяты".

"данные изъяты"

28 июля 2011 г. начальником ПУ ФСБ России по "данные изъяты" в Пограничную службу ФСБ России были направлены документы о досрочном увольнении заявителя с военной службы в связи с невыполнением им условий контракта, которые были в декабре того же года возвращены без реализации.

Решением Нальчикского гарнизонного военного суда от 30 ноября 2011 г. на начальника ПУ ФСБ России по "данные изъяты" возложена обязанность при возвращении из Пограничной службы ФСБ России указанных выше документов, решить вопрос о дальнейшем предназначении Овчаренко на указанной службе.

5 декабря 2011 г. в ходе индивидуальной беседы должностными лицами ПУ ФСБ России по "данные изъяты" заявителю было доведено, что руководством Пограничной службы ФСБ России было рекомендовано представить его к досрочному увольнению с военной службы по подп. "е.2" п. 2 ст. 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" и на основании п. "в" ч. 3 ст. 16 Федерального закона "О федеральной службе безопасности". При этом Овчаренко было разъяснено, что он вправе уволиться с военной службы по достижении им предельного возраста пребывания на ней, по состоянию здоровья или в связи с организационно-штатными мероприятиями, а также было предложено продолжить службу на воинских должностях в ПУ ФСБ России по "данные изъяты", однако от указанных предложений он отказался.

27 декабря 2011 г. документы о досрочном увольнении заявителя с военной службы по подп. "е.2" п. 2 ст. 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" и п. "в" ч. 3 ст. 16 Федерального закона "О федеральной службе безопасности" из ПУ ФСБ России по "данные изъяты" были представлены в Пограничную службу ФСБ России.

Овчаренко обратился в суд с заявлением, в котором просил признать незаконными действия начальника ПУ ФСБ России по "данные изъяты", связанные с направлением в вышестоящий орган военного управления документов на его досрочное увольнение с военной службы по указанному основанию и просил обязать названное воинское должностное лицо принять решение о его дальнейшем предназначении на военной службе в соответствии с вступившим в законную силу решением Нальчикского гарнизонного военного суда от 30 ноября 2011 г.

Решением гарнизонного военного суда в удовлетворении заявления отказано.

В апелляционной жалобе заявитель просит решение суда отменить и принять новое решение об удовлетворении его требований. В обоснование автор жалобы указывает, что командование вопреки вступившему в законную силу решению Нальчикского гарнизонного военного суда от 30 ноября 2011 г. до возвращения из Пограничной службы ФСБ России документов об увольнении его с военной службы, вновь направило в вышестоящий орган военного управления соответствующие документы, а также нарушило установленный порядок, предшествующий представлению военнослужащего к увольнению с военной службы. Заявитель обращает внимание на не ознакомление его с документами, связанными с увольнением. По мнению автора жалобы, свидетельские показания ФИО10, ФИО11 и ФИО12 противоречат друг другу, а копии вышеуказанных документов содержат ряд ошибок, подтверждающих факт составления этих документов в его отсутствие. Кроме того, заявитель утверждает, что судом первой инстанции, несмотря на подачу им замечаний на протокол судебного заседания, не внесены показания одного из свидетелей.

Рассмотрев материалы дела и обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В соответствии с подп. "в" п. 2 ст. 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, может быть досрочно уволен с военной службы в связи с невыполнением им условий контракта.

При этом п. 11 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы, в редакции Указа Президента РФ от 21 марта 2011 г. N 337, предусмотрено, что военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, при наличии у него нескольких оснований для увольнения с военной службы, не имеет права быть уволенным по избранному им основанию в случае, когда увольнение производится по основанию, предусмотренному подп. "в" п. 2 ст. 51 вышеуказанного закона.

Таким образом, ссылка заявителя на не разрешение начальником ПУ ФСБ России по "данные изъяты" рапорта от 6 апреля 2011 года об увольнении его с военной службы по достижении им предельного возраста пребывания на ней, на реализации которого он впоследствии не настаивал, а наоборот, неоднократно, 16, 28 октября и 5 декабря 2011 года, обращался к названному начальнику с рапортами о назначении его на должность в ПУ ФСБ России по "данные изъяты", является несостоятельной и не может служить основанием для признания оспариваемых действий командования неправомерными.

В соответствии с подп. "е.2" п. 2 ст. 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" военнослужащий, проходящий военную службу по контракту в органах федеральной службы безопасности, может быть досрочно уволен с военной службы в связи с несоответствием требованиям, неисполнением обязанностей, нарушением запретов, несоблюдением ограничений, установленных законодательством Российской Федерации и связанных с прохождением военной службы в органах ФСБ.

Согласно п. "в" ч. 3 ст. 16 Федерального закона "О федеральной службе безопасности" военнослужащие органов федеральной службы безопасности могут быть уволены со службы в случае наличия судимости в настоящее время или в прошлом, в том числе снятой или погашенной.

Обе названные нормы были введены Федеральным законом от 18 июля 2011 г. N 241-ФЗ.

Судом установлено, что материалы на увольнение Овчаренко с военной службы, возвращены из управления кадров Пограничной службы ФСБ России 30 ноября 2011 г. ввиду отсутствуя достаточных оснований для увольнения его с военной службы в связи с невыполнением им условий контракта, и поступили в адрес ПУ ФСБ России по "данные изъяты" 12 декабря того же года. При этом командованию ПУ ФСБ России по "данные изъяты" было рекомендовано рассмотреть вопрос о досрочном увольнении заявителя с военной службы на основании подп. "е.2" п. 2 ст. 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе".

Из материалов дела следует, что на заседании аттестационной комиссии ПУ ФСБ России по "данные изъяты" от 5 декабря 2011 г. (протокол N 25) было принято решение ходатайствовать перед вышестоящим органом военного управления о досрочном увольнении Овчаренко с военной службы в связи с несоответствием его требованиям, неисполнением обязанностей, нарушением запретов, несоблюдением ограничений, установленных законодательством Российской Федерации, и связанных с прохождением военной службы в органах федеральной службы безопасности, то есть в соответствии с подп. "е.2" п. 2 ст. 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" и на основании п. "в" ч. 3 ст. 16 Федерального закона "О федеральной службе безопасности" - в связи с наличием судимости.

В этот же день командованием ПУ ФСБ России по "данные изъяты" с заявителем была проведена беседа в связи с предстоящим увольнением с составлением соответствующего листа, от подписи в котором Овчаренко отказался.

Таким образом, суд первой инстанции, правильно отказывая в удовлетворении заявления, обоснованно исходил из того, что решение Нальчикского гарнизонного военного суда от 30 ноября 2011 г. командование ПУ ФСБ России по "данные изъяты" исполнило, приняв исчерпывающие меры по вопросу его дальнейшего предназначения на военной службе в пограничных органах федеральной службы безопасности Российской Федерации.

По мнению судебной коллегии, проведение 5 декабря 2011 г. аттестационной комиссии в отношении заявителя и индивидуальной беседы с ним - до поступления документов на увольнение Овчаренко с военной службы в ПУ ФСБ России по "данные изъяты" обусловлено поступившей 1 декабря 2011 г. из вышестоящего органа военного управления информации о названных обстоятельствах. При этом, только после поступления этих документов, начальник ПУ ФСБ России по "данные изъяты" 27 декабря 2011 г. во исполнение содержащихся в них рекомендациях повторно направил по команде соответствующие документы.

Вопреки доводам автора жалобы, порядок представления его к досрочному увольнению с военной службы не нарушен, поскольку индивидуальная беседа с ним проводилась, что подтверждается исследованными в судебном заседании показаниями свидетелей ФИО13, ФИО14 и ФИО15. При этом, как верно указал гарнизонный военный суд, незначительные расхождения в их показаниях, не влияют на их достоверность.

Ссылка заявителя в жалобе на ошибки, которые, по его мнению, были допущены должностными лицами при составлении документов о его досрочном увольнении с военной службы, является несостоятельной, поскольку не подтверждается материалами дела.

Указание в жалобе на невнесение судом в протокол судебного заседания показаний одного из свидетелей является неприемлимым, так как 11 марта 2012 г. на поступившие от Овчаренко замечания на указанный протокол судом вынесено определение, которым замечания по данному обстоятельству отклонены как несоответствующие действительности.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции обоснованно пришел к правильному выводу о законности оспариваемых действий командования.

Таким образом, оснований для отмены судебного постановления не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 327.1, 328 и 329 ГПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Решение Нальчикского гарнизонного военного суда от 16 февраля 2012 г. по заявлению Овчаренко Анатолия Викторовича оставить без изменения, а апелляционную жалобу заявителя - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи: