Апелляционное определение СК по гражданским делам Северо-Кавказского окружного военного суда от 14 ноября 2012 г. по делу N 33А-2371/2012

Апелляционное определение СК по гражданским делам Северо-Кавказского окружного военного суда Ростовской области от 14 ноября 2012 г. по делу N 33А-2371/2012

Судебная коллегия по гражданским делам Северо-Кавказского окружного военного суда в составе:

председательствующего - Потапченко И.Н.,

судей: - Давыдова Д.А. и

- Шендрикова И.В.,

при секретаре Малиной Ю.Ю.

рассмотрела гражданское дело по апелляционной жалобе заявителя на решение 5 гарнизонного военного суда от 20 августа 2012 г., которым отказано в удовлетворении заявления "данные изъяты" Кабэтута Александра Александровича об оспаривании действий командира войсковой части - "данные изъяты" N, связанных с порядком сдачи заявителем дел и должности.

Заслушав доклад судьи Потапченко И.Н., объяснения заявителя и его представителя Паншева С.Л. в обоснование доводов жалобы, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Приказом "данные изъяты" Министра обороны РФ от ДД.ММ.ГГГГ N Кабэтут назначен на воинскую должность "данные изъяты" В соответствии с приказом Министра обороны РФ от ДД.ММ.ГГГГ N он полагается сдавшим дела и должность по прежнему месту военной службы и убывшим в войсковую часть - "данные изъяты" N. Согласно приказу командира указанной воинской части от ДД.ММ.ГГГГ N Кабэтут зачислен в списки личного состава, принял дела и должность и приступил к исполнению служебных обязанностей.

Приказом Министра обороны РФ от ДД.ММ.ГГГГ г. N на занимаемую Кабэтутом должность назначен "данные изъяты" ФИО9, в связи с чем командир войсковой части - "данные изъяты" N издал приказ от ДД.ММ.ГГГГ. N предписывающий Кабэтуту сдать, а ФИО9 принять дела и должность.

Кабэтут обратился в суд с заявлением, в котором просил признать действия командира войсковой части - "данные изъяты" N по изданию приказа от ДД.ММ.ГГГГ незаконными и обязать упомянутое воинское должностное лицо данный приказ отменить.

Решением гарнизонного военного суда в удовлетворении заявления отказано.

В апелляционной жалобе заявитель просит решение суда отменить и принять новое об удовлетворении заявления, приводя в обоснование следующие доводы.

Оснований для освобождения его от занимаемой воинской должности, предусмотренных Положением о порядке прохождения военной службы (далее - Положение), не имеется, а назначение военнослужащих на занятую (не вакантную) должность какими-либо нормативно-правовыми актами не предусмотрено. Кроме того, правом освобождения от воинской должности командир войсковой части - "данные изъяты" N не обладает.

Рассмотрев материалы дела и обсудив доводы, изложенные в апелляционной жалобе, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Отказывая в удовлетворении заявления, суд первой инстанции исходил из того, что согласно абз. 2 п. 1 и абз. 2 и 3 п. 2 телеграммы "данные изъяты" N после поступления выписок из приказов Министра обороны РФ по личному составу на перемещение военнослужащих внутри воинской части командиры (начальники) издают соответствующие приказы по строевой части о приеме-сдаче дел и должности, а по прибытии военнослужащих из других воинских частей, в отношении которых приказы Министра обороны РФ по строевой части не издавались, их зачисление в списки личного состава части, о приёме-сдаче дел и должности производится приказами командиров (начальников) по строевой части. Ввиду изложенного, а также с учётом того, что ФИО9 назначен на должность приказом более старшего начальника, чем Кабэтут, суд признал правомерность издания командиром войсковой части - "данные изъяты" N оспариваемого приказа.

Однако с данными выводами гарнизонного военного суда нельзя согласиться.

Так, согласно ч. 1 ст. 43 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" назначение на воинские должности и освобождение от воинских должностей осуществляется в порядке, установленном Положением.В силу п. 3 ст. 11 Положения полномочия должностных лиц по назначению военнослужащих на воинские должности устанавливаются руководителем федерального органа исполнительной власти, в котором предусмотрена военная служба.

В соответствии со ст. 14 Положения военнослужащий освобождается от занимаемой воинской должности в случае назначения на новую воинскую должность, перевода, прикомандирования, увольнения с военной службы, а также в связи с другими обстоятельствами, предусмотренными законодательством Российской Федерации. Право освобождения военнослужащего от занимаемой воинской должности имеет должностное лицо, которому предоставлено право назначения на данную воинскую должность.

Согласно приказу Министра обороны РФ от 11 декабря 2004 г. N 410 "О полномочиях должностных лиц Вооруженных Сил Российской Федерации по назначению офицеров и прапорщиков (мичманов) на воинские должности, освобождению их от воинских должностей, увольнению с военной службы и присвоению им воинских званий", действующего на момент назначения заявителя на воинскую должность, правом освобождения заявителя от должности был наделен "данные изъяты" Министра обороны РФ.

Ввиду изложенного, вопреки выводу суда первой инстанции, то обстоятельство, что ФИО9 назначен на занимаемую Кабэтутом должность приказом вышестоящего начальника - Министра обороны РФ, не имеет значения для дела, поскольку в силу приказа Министра обороны РФ от 5 октября 2011 г. N 1818 приказ об освобождении Кабэтута от воинской должности (либо иного перемещения по службе) для занятия её другим военнослужащим должен быть издан Министром обороны Российской Федерации на основании проектов приказов соответствующих воинских должностных лиц, чего сделано не было.

Ссылка в решении на телеграмму штаба "данные изъяты" является несостоятельной, поскольку она определяет порядок подготовки проектов приказов командирами воинских частей для последующего представления в МО Российской Федерации при увольнении или перемещении военнослужащих и не делегирует названным воинским должностным лицам право на самостоятельное издание приказов при прибытии военнослужащих, назначенных на невакантные воинские должности, о сдаче дел и должностей, занимаемых другими военнослужащими.

В отношении Кабэтута Министром обороны РФ или иным надлежащим должностным лицом решение о сдаче им дел и должности в соответствии с Положением о порядке прохождения военной службы не принималось.

Таким образом, выводы суда первой инстанции о правомерности действий командования в отношении заявителя являются несостоятельным, поскольку не соответствуют обстоятельствам дела, что повлекло неправильное применение норм материального права, в связи с чем решение подлежит отмене, а заявление Кабэтута удовлетворению.

Поскольку обстоятельства, необходимые для принятия решения, установлены судом первой инстанции, то судебная коллегия находит возможным принять новое решение об удовлетворении заявления.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 327, 327.1, 328 - 330 ГПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Решение 5 гарнизонного военного суда от 20 августа 2012 г. по заявлению Кабэтута Александра Александровича ввиду несоответствия выводов суда первой инстанции обстоятельствам дела и нарушения норм материального права отменить и принять по делу новое решение.

Заявление Кабэтута Александра Александровича удовлетворить.

Признать незаконными действия командира войсковой части - "данные изъяты" N, связанные с изданием приказа от ДД.ММ.ГГГГ. N, предписывающего Кабэтуту А.А. сдать, а ФИО9. принять дела и должность "данные изъяты"

Обязать командира войсковой части - "данные изъяты" N приказ от ДД.ММ.ГГГГ N в этой части отменить.

Председательствующий:

Судьи: